14. Понятие международного налогового права Международное налоговое право

Литература: Комментарий к конвенции об устранении двойного налогообложения; Винницкий Д.О. – книга 2017 года; Владимир Гидерим «Международное налогообложение»

Понятие м/н налогового права

Международное разделение труда с поиском наиболее эффективных торговых путей приводит к появлению огромного количества трансграничных операций – возникает проблема с налогообложением, как такие операции должны облагаться. м/н экономические отношения являются основой м/н налогообложения.

Что такое иностранный элемент? По субъекту – лица в разных юрисдикциях. По объекту – компании из одной юрисдикции, но место операции в другой юрисдикции.

Налоговая юрисдикция – правовая возможность облагать национальным налогом различные субъекты и объекты налогообложения.

Есть разные налоговые юрисдикции; есть налоги, ориентированные на субъекта (налог на доход), но есть больше территориальные (косвенные – НДС, налог на недвижимость). Государство может увеличить свою юрисдикцию на свободную экономическую зону и на шельф, это делают и это нормально.

Международные налоговые отношения бывают 3 видов.

Во-первых, это отношения между государствами по поводу заключения и исполнения международных соглашений в сфере налогообложения – т.е. это отношения двух властных субъектов.

Во-вторых, отношения между одним государством и частным лицом из другого государства (например, у россиянина дом во Франции и он платит налог на недвижимость во Франции).

В-третьих, отношения публично-правового характера между лицами частного права из разных государств по поводу налогообложения (например, российская компания выплачивает доход иностранцу и как налоговый агент удерживает налог с этого дохода). В трансграничных налоговых отношениях большую роль играют налоговые оговорки. Например, обязанность удерживать налог на доходы иностранных организаций – выплачиваются проценты по займу, нужно удержать 20% с этого процента; можно в договоре урегулировать кто, когда и в каком размере удерживает – детально прописывать.

Международное налоговое право – комплексный институт права, представляющий собой совокупность норм внутригосударственного и международного права, регулирующих международные налоговые отношения.

Виды норм: материально-правовые (непосредственное регулирование норм) и коллизионные нормы (отсылка к тому, нормы какого права должны применяться).

Источники м/н налогового права: международные соглашения + национальное право. Международные соглашения очень распространены, их число постоянно растет. Есть несколько видов таких соглашений:

1) ограниченные налоговые соглашения (соглашение о налогообложении перевозок);

2) общеналоговые соглашения на основе типовых конвенций: Конвенция ОЭСР (придумана развитыми странами и ориентирована на защиту их налоговой базы; тут смещены интересы в пользу стран-экспортеров денег и технологий); Конвенция ООН (гораздо более сбалансированная защищает интересы стран третьего мира); Конвенция США;

3) соглашение об оказании административной и иной помощи в сфере налогообложения (очень много их появляется сейчас);

4) соглашения об основах взаимоотношений между государствами (например, соглашение РФ с ЕС, по которому РФ обязывалось гармонизировать свое налоговое законодательство с законодательством ЕС);

5) соглашения о дипломатических и консульских отношениях;

6) соглашения о взаимной поддержке торговли и капиталовложений (прям не регулируют налогообложение, но могут быть использованы для различных налоговых вопросов).

ПРИМЕР: американская компания имела золотодобывающий рудник через английскую дочку в Узбекистане; после тюльпановой революции президент расстрелял протестующих; возник дипломатический конфликт с США; узбекские власти решили отнять этот рудник – приняли особое регулирование с обратной силой, доначислили налоги и через механизмы банкротства хотели передать рудник узбекской компании; естественно, все узбекские суды были против; существовало соглашение о взаимных капиталовложениях между Узбекистаном и Англией, получается, можно было пойти в Стокгольмский суд; чтобы обосновать свою позицию, что это было не налоговые доначисления, по сути это было изъятие собственности под маскировкой налоговых доначислений; английские юристы не смогли найти узбекских юристов, которые согласились бы выступить в Стокгольмском суде; кончилось это тем, что в Узбекистане налоговые доначисления этой компании были отменены Верховным Судом Узбекистана, потому что если бы Стокгольмский суд стал рассматривать это дело и английская компания выиграла бы, то пришлось Узбекистану много что выплачивать, что могло бы привести к аресту собственности и реализации для выплаты.

7) специальные налоговые соглашения.

Может ли международное соглашение ухудшать положение налогоплательщика? Общепринятая позиция – нет, не может. ПРИМЕР: норвежская компания вела разработку месторождений на шельфе; по российскому праву – 306 статья НК – постоянное представительство возникает в случае, если действует на территории РФ, а тут буровая вышка была на шельфе, получается постоянного представительства не было; но конвенция между РФ и Норвегией позволяло признать работу на шельфе работой на территории РФ, там было свое понятие «территории», получается по соглашению они должны были платить налог на прибыль в РФ; в итоге ответ – нет, если бы РФ хотела, она бы в законе расширило свою юрисдикцию, только на основании международного соглашения нельзя было это делать.

Понятие постоянного представительства

Постоянное представительство – способ обложения деятельности иностранной компании. Это набор критериев, с какой степени присутствия иностранная компания начинает платить налоги в РФ. Иностранная компания может осуществлять свою деятельность на территории государства с разным

Постоянное представительство состоит из нескольких признаков: 1) место деятельности с физической привязкой в другом государстве – дб территориальная привязка (офис, буровая установка); 2) постоянство (на практике от 30 дней и выше); 3) предпринимательская деятельность (должна быть основная, а не вспомогательная, например, по сбору информации).

Понятие было сформировано в 20 веке. Это понятие, которое свойственно индустриальной эпохе развития экономики, ориентировано на улавливание физического присутствия.

Но тут проблема с работой через Интернет, при которой не работает физическая привязка к месту. Получается, что есть обычный магазин одежды, который платит все налоги, функционирует как налоговый агент для своих работников, делает все отчисления, а есть онлайн-магазин, который ничего этого не делает и просто шлет гражданам по почте посылки и получает от них деньги. Государству не нужны такие магазины, которые не платят налоги. Концепция постоянного представительства не работает, но есть другие механизмы.

Во-первых, понижение стоимости товаров для беспошлинной передачи посылки, чтобы на таможне товары облагались пошлиной. Во-вторых, если иностранный онлайн магазин может встать на налоговый учет и декларировать свои операции, тогда его отправления будут попадать в коридор с низкой таможенной пошлиной.

Пока оба механизма у нас не применяются, но есть позитивный опыт ВБ. В России есть опыт по использованию этого механизма с НДС в сфере торговли электронного контента (налог на …?).

В иностранной доктрине есть прием, который пытаются использовать в ЕС.

С помощью этих механизмов тоже не все получится «поймать».

Есть в теории и другой способ: прибыль, извлекаемая в цифровой экономике, должна учитываться в единой международной системе, которая должна быть доступна всем странам; эта прибыль сможет делиться между определенными государствами по определенной формуле. Но это все только в теории, потому что для реализации необходимо единое информационное пространство, чтобы все страны мира подписали эту конвенцию.

Это было постоянное представительство основного типа, когда есть фактическое местонахождения. Есть еще постоянное представительство агентского типа, суть которого заключается в том, что если есть зависимый агент у этой компании, то может возникнуть постоянное представительство. Например, компания может учредить склад и тогда это будет основной тип постоянного представительства, а может нанять российскую компанию, которая будет осуществлять эти функции для иностранной компании, получается эта российская компания будет «тенью» иностранной компании, поэтому может возникнуть постоянное представительство агентского типа. НО ЭТО ОЧЕНЬ РЕДКО.

М/н многократное налогообложение

Международное многократное налогообложение – это обложение сопоставимыми налогами в двух и более государствах одного и того же налогоплательщика в отношении одного и того же объекта налогообложения.

Это большая проблема, может помешать проведению каких-то операций из-за огромных налоговых потерь, поэтому государства стремятся решить эту проблему, чтобы не прекращать трансграничные операции.

Сопоставимость налога – это должны быть налоги одного типа. Обложение может возникать со стороны нескольких (больше двух даже может быть).

Существует два метода:

• метод освобождения – государство отказывается от обложения определенного налога; используется не так часто; несколько видов:

1. Полное освобождение (полностью отказ от налогообложения на иностранный доход) – или территориальная система. Гонконг использует такой механизм: прибыль гонконгских компаний облагается только от операций, проведенных на территории Гонконга и не претендует на прибыль за пределами Гонконга. Швейцария тоже обладает таким мягким отношением.

2. Освобождение отдельных видов доходов (государство освобождает от налога от отдельных доходов). Например, есть дивиденды, которые приходят из иностранных государств в РФ при выполнении определенных условий.

3. Освобождение от прогрессии. В юрисдикциях с прогрессивной налоговой ставкой иностранный доход может освобождаться от прогрессии и облагаться определенной твердой ставкой.

• метод налогового кредита (или метод зачет иностранного налога):

1. полный зачет (налог, уплаченный в иностранной юрисдикции полностью вычитается из суммы налога, подлежащей уплаты на территории этого государства). Почти нигде нет, у нас прописано, но на практике не применяется.

2. Обычный зачет (сумма, зачитываемая с этого налога не больше суммы национального налога).

Есть способ смягчения налоговой нагрузки – иностранный налог может браться как затраты компании.

Применение международных налоговых соглашений очень непросто с практической точки зрения. С 01.01.2015 года были внесены изменения в законодательство, помимо сертификата налогового резидентства появилось требования быть экономическим владельцем этого дохода, чтобы применить режим защиты от двойного налогообложения.