экзамен зачет учебный год 2023 / 11

Российский подход

Отличие от западного: если в мире судебная доктрина формировалась путем преодоления вестминстерского подхода, то в России началось с презумпции добросовестности НП, которая должна учитывать н последствия совершаемых им операциям. Пост КС от 12 окт 1998 №24-П. Определение КС от 25 июля 2001 №138-О – критерий оценки добросовестности налогоплательщака. Определение от 15 дек 2003 №329-О – КС указал, что решение вопроса о Д относится к компетенции арбитражных судов. Определение 18 янв 2005 №36-О – универсализация арбитражными судами выводов о презумпции Д недопустима. Потом КС применял позицию таким образом, что он не распространял на недобросовестных НП гарантия и права, что есть у добросовестных.

Заявление Секретариата КС от 8 апр 2004 №169-О – большой резонанс. Возмещение НДС при расчетах с использованием заемных средств. Разъяснены критерии Д: 1) игнорируется публичный интерес при реализации гражданских прав (доктрина деловой цели в широком смысле), 2) сделки носят фиктивный характер. Рекомендация использовать эти критерии в Письме 11 нояб 2004 №С5-УЗ-1355. Далее Д стали использовать со ссылкой на деловую цель, были следующие критерии: 1) непрофильность операций, 2) совершение операций в нетипичных местах, 3) система расчетов на уклонение от уплаты налогов, 4) отсутствие деловой цели сделок, 5) вовлечение субъектов предпринимательской деятельности, вызывающих сомнение, 6) фиктивность операций. Завершился процесс презумпции Д принятия Пленумом ВАС Пост от 12 окт 2006 №53 Об оценке АС обоснованности получения налоговой выгоды.

Этот документ – реальная налоговая конституция, неписаная конституция по Лассалю. Сейчас есть законодательная инициатива, чтобы облечь её в надлежащую правовую форму, в НК.

Обоснованная налоговая выгода - есть презумпция. Если НП представлены нужные документы, то налоговая выгода обоснована. ОНВ может быть опровергнута НО, если сведения неполны, недостоверны, противоречивы (и, или). Если сравнивать критерии Д и ОНВ, то ОНВ не включает в себя критерий игнорирование публичного интереса.

ОНВ – критерии оценки с т зр обоснованности – критерий приоритета существа над формой, деловой цели, реальности и эффективности операций, проявления должной осмотрительности при выборе контрагента.

Критерии реальности и фиктивности операций не требуют судебных доктрин, достаточно оценки фактических обстоятельств.

Доктрина деловой цели – в широком и узком смысле. ДДЦ в широком – признание НП, злоупотребившего права, когда у него есть деловые цели в совершении операции, но преимущественной или основной является цель получения налоговой выгоды. В узком – признание злоупотребление правом действия НП, при которых налоговая выгода – единственная цель. В западных странах доктрина применяется в исключительных, установленных законом случаях. В России КС сначала презюмировалось отсутствие деловой цели, затем ВАС в Пост №53 поправил, что ДДЦ нужно использовать в узком смысле.

Пример. Перепродажа товаров. Если есть активы, функционал, то есть заинтересованность в результате – прибыль, проблем нет. Если их нет, возникают вопросы.

Второй пример. В главном офисе мультинациональной компании занимаются рекламой, маркетингом и другими действиями, направленными на поддержку бизнеса. У той же компании есть производственная компания: всё, что ей произведено, переходит в собственность головной компании. Часть расходов на рекламу, маркетинг головная компания хочет повесить на производственную компанию через сервисный договор. Такие расходы – ННВ.

Доктрина существа над формой (ДСФ).

Требования приоритета существа над формой – принцип бухучета, на котором основан н учет. Реализация принципа – отражение операций в бухучете исходя из экономического содержания. Принцип может применяться без признания сделок недействительными, достаточно ДСФ.

Если форма не соответствуют фактических отношениям возникают н последствия, связанные с существом сделки, наличие которых стороны могли и не предполагать.

Пример с фактическим собственником. Дело Сибсервиса, в котором впервые применена ДСВ в 1997 г. Был предоставлен займ, в уплату долга поставлены товары. НДС был начислен с пеней и штрафом НО. Суд пришел к выводу о применению ДСВ, так как это фактически к-п, а не финансовая услуга, займ.

ДСВ – переквалификация договора, учет момента перехода ПС.

Доктрина должной осмотрительности при выборе контрагента (ДО). Дефектность контрагента определяется уровнями: 1 уровень - единичная неуплата налогов, 2 – отсутствие контрагента по юр и факт адресу, непредоставление н отчетности или предоставление нулевой отчетности, систематическая неуплата налогов, 3 – дефект регистрации по утраченным паспортам и всё, что для 2 уровня, 4 – есть решение суда о ликвидации и всё, что для 3 уровня, 5 – фиктивная компания с фиктивным ИНН или ИНН другой компании и всё, что для 2 уровня.

ДО предполагает переложение бремени н контроля с НО на НП, чтобы НП проверяли своих контрагентов путем получения документов, чтобы узнать уровень дефектности. На сайте ФНС есть сервис – Проверь себя и своего контрагента.

Требования к реализации ДО – пора предусмотреть норму в законе и определить круг лиц – контрагентов, которых нужно проверить, учет презумпции невиновности, возложения обязанности налогового контроля на НО.

В ГД внесен законопроект депутатом Макаровым №529775-6 о внесении изменений в 1 часть НК. Вводится статья, в которой устанавливается принцип добросовестности НП. Злоупотребление – целью является неисполнение либо ненадлежащее исполнение налоговой обязанности, в т ч получения права на возврат, зачет налогов. Последствия – отказ в предоставлении налоговой выгоды. Концепции в проекте тоже учтены: ДО – для того, чтобы принять решение о работе с контрагентом, нужно ознакомиться с фактическими обстоятельствами его деятельности для надлежащего исполнения им обязанностей по сделке и публично-правовых обязанностей.

Именно в НК должна быть грань между законными и незаконными методами, чтобы не создавать раздолье для НО

Трансфертное ценообразование

Трансфертные цены и контролируемые сделки

Принцип вытянутой руки

Способы определения рыночных цен

ТЦ – цена, устанавливаемая при торговле во внутрифирменных отношениях (фактически между фирмой и аффилированными лицами в разных странах).

Более развернуто ТЦ рассматривается как цена между ассоциированными организациями, при которых одна из них реализует товары, работы, услуги другой (Руководство по ТФЦ-ю).

Более сущностное понятие ТФЦ – манипулирование доходами, расходами и иными показателями, влияющими на элементы юридического состава налогов для целей налоговой минимизации в сделках между связанными между собой лицами способами, отличными от тех, что должны были быть совершены в обычных рыночных условиях.

Применяется между субъектами разных юрисдикций и одной и той же юрисдикции.