Вопрос 18. Понятие внешнеэкономической сделки, внешнеторговой сделки, сделки с иностранным элементом и международной сделки.

Понятие внешнеэкономической сделки в российском законодательстве отсутствует, хотя этот термин активно в нем используется. Поэтому возникло много теорий, что под ними понимать:

1. Самая распространенная позиция. Смотрим на то, имеет ли место факт пересечения государственной границы. Некоторые исследователи говорили, что этот критерий условен, т.к. внешнеэкономический характер может быть обеспечен и благодаря другим фактам

2. Просто нахождение контрагентов в разных юрисдикциях. Субъекты находятся в разных странах. Информационное письмо ВАС № 29 – это подтвердил ВАС

3. Сделка, в которой присутствует оплата в иностранной валюте

4. Смотрим на то, как заключался договор – если оферта и акцепт были в разных странах, то сделка внешнеэкономическая

5. Надо смотреть на содержание сделки и на правовую цель.

Усугубляется проблема тем, что терминология тоже гуляет – например, есть термин «внешнеторговая сделка», которая определена в специальном законе «О внешнеторговой деятельности» (внешнеторговая бартерная сделка - сделка, совершаемая при осуществлении внешнеторговой деятельности и предусматривающая обмен товарами, услугами, работами, интеллектуальной собственностью, в том числе сделка, которая наряду с указанным обменом предусматривает использование при ее осуществлении денежных и (или) иных платежных средств). По логике эти термины надо бы считать взаимозаменяемыми, но нигде об этом не сказано, хотя косвенно это прослеживается, т.к. внешняя торговля – торговля товарами, услугами, работами, результатами интеллектуальной деятельности.

Термин «внешнеторговая сделка» появилась раньше термина «внешнеэкономической сделки». В ФЗ каша у нас. То, что касается товаров – внешнеторговая деятельность с товарами – та, которая подразумевает пересечение товаров, если же продаёшь иностранцу, но товар не пересекает границу, то это обычная сделка.

Интеллектуальная собственность: сделка внешнеторговая, если стороны имеют разную национальность. См. термин национальности по личному закону (по месту регистрации).

Услуги. Законодатель растерялся – если пересекает, то внешнеторговая. Если не пересекает, но лица разные по национальности, то всё равно внешнеторговая.

Т.е. единого критерия нет.

+ Среди определений внешнеторговой, ни внешнеэкономической сделки ключевое место занимает Венская конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., которая понимает под такими соглашениями договоры, заключенные между сторонами, коммерческие предприятия которых находятся в разных государствах (ст. 1).

Еще есть термин «международная (трансграничная) сделка» и «сделка с иностранным элементом».

Для целей МЧП есть понятие «сделки с иностранным элементом» (СИЭ). 2 стороны принадлежат к разным правопорядкам. Каждое гос-во пытается регулировать отношения.

ИЭ (иностранный элемент). Что это? Устоявшегося понятия нет.. Ст. 1 раздела по МЧП (1186) пытается говорить про ИЭ.

1. Субъект сделки – иностранный.

2. Либо объект сделки находится на ин. территории.

3. Юр. факт заключения сделки заграницей.

4. Юр. факт исполнения сделки (передачи вещи) за границей. Есть что-то из этого? Значит, это МЧП. Ищем применимое право.

5. И другие ин. элементы. Т.е. перечень не закрытый. Найти другие элементы нельзя выделить.

Подвид СИЭ. Международная (трансграничная) сделка. Используется в основном в унифицированных актах МЧП – конвенциях там. Не в ГК. Конвенция международных договоров купли-продажи. Чем отличается от СИЭ? Понятно, что М(Т)С – более узкое понятие.

Сделка, в которой предприятия (не любые лица) находятся в разных странах. Так считали сначала. Если у сторон предприятия в разных странах – Гаагские конвенции 1964 г. Там критерий этот был основной, но не единственный (предприятия). Нужно было, чтобы товар пересекал границу, либо оферта и акцепт в разных странах, либо товар передавался (или перемещался?) не в стране оферты/акцепта. Критиковали: похожие сделки, но одна – М(Т)С, другая – нет (товар не перемещался).

Конвенция 1980 г. Единственное, что требуется – чтобы предприятия сторон находились в разных странах. Обе, кстати, могут быть российскими. Просто у одного склад или завод заграницей.

Этот же термин используется в Оттавской конвенции 1988 г. о М лизинге. Оттавская конвенция 1988 г. О М факториннге. Нью-Йоркская конвенция об исковой давности М договоров купли-продажи 1974 г. Есть другие конвенции.

Что же такое предприятие? Чёткого ответа нет. Однозначно – это не предприятие с точки зрения ГК. Имеется в виду место осуществления предпринимательской деятельности.

Много дел было. Тренда одного нет. Каждый раз судьи определяют, было ли место осуществления предпринимательской деятельности. На выставке стенд стоит, там кто-то заинтересовался, купил. И тут всё не ясно – нужно определить, был ли с собой договор – даже это.

Филиал создаётся для осуществления П деятельности. Представительство просто осуществляет интересы. А склад и производство дотягивают до осуществления П деятельности? Ни одна конвенция не определяет предприятие.

Так, а если предприятий несколько? Тут ответ в конвенциях есть – смотрим на то предприятие, которое больше всего связано со сделкой.

Критерий, которые тоже используют в этих конвенциях – критерий знания другой стороны, что сделка международная. Столкнулись с одной вещью. Иногда сторона не знает, что сделка – М. Два российские субъекта, покупатель может и не знать, что продавец производит товар заграницей. И тут неожиданно оказывается, что сторона – субъект М сделки. Несправедливо. Определяется из фактических обстоятельств – из переписки, договоров, писем. Нет чёткого указания (в договоре прописали или нет), смотрят на обстоятельства.

Дальше забываем о других привычных критерий – национальны ли, неважно, имеет ли сделка статус внешнеторговой по местному законодательству, имеет ли коммерческий характер или нет. Смотрим на плейс оф бизнес и всё.

Почти всегда международная сделка имеет ИЭ. И тогда смотрим конвенции. Нет ИЭ? Возвращаемся к коллизионным нормам, определяем применимое право.

Доклад 1

Внешнеэкономическая сделка – должна заключаться в письменной форме. Сейчас данное понятие не употребляется.

Внешнеторговая сделка – деятельность по осуществление сделок по торговле товарами, работами и услугами.

Международная сделка - применяется к тем сделкам, где у сторон разное коммерческое предприятие. У нас понятие коммерческого предприятия вообще нет.

Коллизионный метод мы ищем статут, который будет применяться к договору.

Автономия воли. 1. Учредители могут выбрать место учреждения и своими действиями повлиять на право. 2. Сами выбираем какое право будет применяться к нашим правоотношениям.

Инкорпорирование норм иностранного права – тогда, когда мы берём положения иностранного права и делаем положения иностранного права условиями конкретного договора.

Если изменилось право стороны, которое мы применяем к договору, то изменяется и сами условиями договора. Если мы говорим о конкретном условии, которое взаимствовано из другой страны – оно влиять никак не будет, применяем как изначально договорились по условиям.

Принцип автономии воли - в любое время стороны могут договориться какое право мы будем применять и этого отношения будет действовать обратная сила.

Выбор право применимого к договору должно быть явно выражено.

Пленум ВС. Можно выбрать право третьей стороны. И несмотря на то, что стороны независимы в выборе права есть ограничения.

Суд будет определять право по более тесной связи. Тесная связь – закон основного места жительства или основной деятельности.

Если из закона или договора явствует, что договор больше подчиняется праву другой стороны. Суд может применить право другой стороны.

Публичный позитивный порядок. Есть нормы непосредственного применения, которые будут применяться вне зависимости от права, которое подчинили стороны. Эти нормы будут суперимперативные.

Негативный публичный порядок. Когда мы говорим, что эти нормы не будем применять.

Ограничение автономии воль

Когда есть коллизионные привязки. Определяются по месту нахождения имущества.

Выбор права о соглашении выбора права. Бывают случаи, когда у нас коллизионной норме будет коллизионная норма. 3 варианта.

Действительность соглашения о применении права.

1) Определяем по праву стороны суда. В момент заключения соглашения мы не знаем в какой суд мы пойдём и у сторон будет отсутствовать уверенность, что соглашение будет действительно.

2) Если мы будем применять объективное право. Суд скажет, какое право будет регулировать соглашение. Тоже подвешенное состояние;

3) Мы к письменному соглашения применяем то право, которое выбрано сторонами в договоре. И тут всё становится прозрачно, и мы можем понять, когда договор станет недействительным. И здесь будет правовая определенность.

Вопрос о форме сделки;

Внешнеторговая сделка – если не заключена в письменном виде, то у нас не будет возможности ссылаться на свидетельские показания. (то есть она будет действительна). Главное, чтобы были соблюдены условия:

1) Если соблюдаются нормы права стороны, которые применяются к сделке;

2) Право стороны места совершения сделки. Если стороны находятся в разных странах, то признаётся право то, где находится место жительства ФЛ или регистрации ЮЛ, то по месту жительства, который отправил оферту;

3) Если хотя бы одной стороной является лицо, личным законом которого является российское право. Тогда нужно исполнить требования Российского права.

Лектор по форме сделки. Возможем деписаж. Стороны могут выбрать разное применимое право к разным условиям сделки. ПП ВС сказал можно, но лучше так не делать. Потому что начинается тогда бардак.

Единственное, где можно подумать о том, что по форме выбрать одну форму сделки, а право другое. Стороны не любят работать с деписажем. Чтобы не напороться недействительность по форме. Применительно к форме (применить другое право)

По нашему праву основным последствиям несоблюдение письменной формы сделки – невозможность ссылаться на свидетельские показания. Эта становится просто доказательственным дефектом. Поэтому надо либо крутиться и доказывать условия договора или облечь в письменную форму договор. Получается такая процессуальная санкция. Процессуальное право оно строго территориально. Территориальное право суд применяет своё.

Регистрация не является привязкой к форме сделки. Но когда мы говорим о применении иностранного права, то это уже будет являться тесной привязкой. Для целей МЧП мы сводим регистрацию сделки и форму сделки. То есть мы должны соблюдать требования по регистрацию сделки в соответствии с иностранным правом.

В американской правовой системы согласие является элементом формы. Тогда мы должны обращать внимание. Но пленум сказал, что согласие не является применительно к форме и эти вопросы решаются отдельно.

Право применимое к договору. Выбор право может быть прямой или подразумеваемый. Сначала мы должны подыскать выбор подразумеваемого права и потом переходить к ст., который говорит, что мы право не выбрали вообще.

Выбор сторонами арбитражами не говорит о выборе права страны. То есть это не будет подразумеваемое право.

Соглашение о применимом праве. Арбитражная оговорка может быть инкорпорирована, но она имеет автономный характер. Тоже самое и соглашение о применимом праве является самостоятельным соглашением. И тут вопросы действительно ли это соглашение, к какому праву оно применяется.

П. 26 ПП ВС – здесь по-разному решаются вопросы. Если мы говорим о допустимых пределах применимого права, то тогда мы определяем на основании российского права. А вот вопрос о действительности соглашения это другой вопрос. На договорном статуте на зачёте будет делать особый акцент. На практике будем работать с договорным статутом.

28 п. ПП ВС можно позднее выбрать право или позднее поменять выбранное право. Лучше, конечно, так не делать, потому что это рискованный ход и на практике так редко делают. Ретроспективный эффект не должен влечь негативные последствия. И такой ретроспективный эффект должен быть не быть негативным для третьих лиц. То есть третьи лица, могут полагать на те условия договоры, которые были изначально в договоре. И тут, по сути, применяется тоже деписаж (к третьим лицам и к сторонам договора).

п. 30 ПП ВС. Когда стороны заключаются альтернативное соглашение – право, которое будет применено к договору определиться в зависимости от дальнейших обстоятельств. Лучше так не делать, потому что лучше жить в правовой определенности и понимать на какое право мы полагаемся. На практике бывают такие случаи. И на практики спорили допустимы ли вообще такие соглашения.

Банки очень любят. Кредитор решит по какому праву будет применяться к договору. Но если не паритетности, то по Пленуму такая штука не может применяться. Но альтернативность можно использовать. Выбор применимого права определяется на будущее.

Различие императивных норм и суперимперативных норм. Существует ситуация, когда нам становится важным императивные нормы. Ситуация, когда обстоятельства, с которыми связанные правоотношения с одной стороной. И тогда мы должны применять императивные нормы (если у нас имущество, контрагент и правоотношения находятся в одной стране). Но существовать в режиме, когда все существенные элементы относятся к одной стороне лучше уходить к тому праву (чтобы отдельно не применять диспозитивные и императивные нормы права)

Недействительность сделок.

Если у нас основание недействительности связано с правоспособности и дееспособности – будет личный закон лица. Если пороки по форме – форма будет определяться по праву, которое применяться ко всему договору. Соглашение о применимом праве оно автономно. Недействительность договора не ведёт к недействительности соглашения о применимом праве.

Потребительские договоры.

Пассивный потребитель – если является ФЛ и покупает всё для своих целей. И при этом профессиональная сторона направляет деятельность на данной стороне. Профессиональная сторона осуществляет профессиональную деятельность, где живёт потребитель. Договор с пассивным потребителем. Какая-то иностранная сторона осуществляет бизнес на территории страны, где живёт потребитель.

В таком случае этот потребитель является более защищенным. В принципе можно выбрать применимое право. Но в таком случае пассивный потребитель не лишается возможности ссылаться на императивные нормы своего места жительства. Несмотря на то, что мы выбрали другое применимое право.

Как понять, что осуществляется деятельность на рынке на определенном рынке? 1. Если есть возможность перевода цен в рубли 2. Если сайт можно перевести на русский язык.

Исключение: если услуги должны быть оказаны в иной стране, если договор будет исполняться на территории другого государства.

Активный потребитель – сам идёт и ищет профессиональную сторону. Потребитель сам ищет своего контрагента. Защитный механизм не будет работать. Если мы выбираем применимое право, и он отлично от право потребителя, то тут не будут применяться императивные нормы права потребителя (не действует защитный механизм).

Если потребитель не может воспользоваться защитным механизм. Если мы заключаем договор на оказание медицинских услуг в иной стране и при этом в оговорке применяется не та страна, где применяется оказании медицинских услуг, то суд может применить защиту прав потребителя страны, где оказываются медицинские услуги. Для того, чтобы нас защитить.

Лектор. У нас есть отдельный параграф в Пленуме по поводу потребителя.