Вопрос 17. Соотношение вещного и обязательственного статутов.

!!В отношении вещного статута – существенная тенденция на его снижение под влиянием личного статута.

Из вещного статута ушло:

1. Вопрос возникновения и прекращения, если только негативно влияет на права третьих лиц. Вопросы эти позволяют подчинить обязательственному статуту.

2. Вопросы риска. В Гаагской конвенции по договору купли-продажи впервые это сделано 1964 г. Сейчас это общее правило. Переход риска регулируется правом договора, а не личного статута.

3. Вопросы формы сделки. У нас есть самостоятельный статут, не связанный с местонахождением вещи.

В Швейцарии установлена полная автономия воли при выборе вещного статута, т.к. сложно разбираться, что регулируется личным, что обязательственным, что вещным статутом. У нас – ст. 1209 ГК. В аспекте возникновения и прекращения прав.

Вещный статут.

МЧП базируется на признании права собственности, возникшего по иностранному закону. Ограниченные вещные права также надо защищать тоже.

Вопрос: когда защищать иностранное право, а когда защищать свое?

Привязка к закону места нахождения вещи: исторически такой подход всегда применялся к недвижимым вещам.

В отношении движимости исторически все было иначе. Раньше личный статус распространялся и на движимые вещи, которые принадлежат этому лицу.

Со временем стало понятно, что такой подход не удобен. С конца 18 века подход поменялся. Вместо привязки к личному закону, стали привязывать движимость к месту нахождения вещи.

Из этой коллизионной привязки есть исключения: воздушные, морские и речные суда – привязка – к месту страны включения в реестр.

Первый блок вопросов – общие вопросы о вещах.

• Вопросы, касающиеся самой вещи как таковой (вещь / не вещь?)

• Движимая ли или не движимая вещь?

• Оборотоспособна ли вещь?

Второй блок вопросов – право на вещь.

• Виды вещных прав, которые могут возникнуть на эту вещь

• Как осуществить эти права

• Как защищать эти права

Третий блок вопросов - динамика вещных прав: порядок возникновения, перехода и прекращения вещных прав.

Изменение вещных прав. На этот вопрос сильно влияют обязательственные статуты.

Четвертый блок вопросов – иные вопросы. Наследование – статья 1224 ГК РФ. Формы сделки – в отношении движимости специфики нет (правило статута формы сделки). Право, применимое к сделке (здесь вещный статут сильнее обязательственного в отношении недвижимости, а в отношении движимости наоборот).

Движимость может поменять местонахождения. Как нам быть? Какая-то очень мобильная вещная привязка.

Статья 1206 ГК РФ: возникновение, изменение, прекращение права собственности и иных вещных прав определяется по праву страны, где имело место то обстоятельство, которое стало основанием возникновения, изменения или прекращения этого права.

Есть два подхода к переходу права собственности:

• Момент передачи (германский)

• Момент заключения договора (романский)

Мы не можем пересматривать те юридические факты, которые уже по какому-то праву состоялись.

Обременения вещных прав. Может ли каждый раз юрисдикция пересматривать обременение? Нет, уже есть факт. Например, если вещь заложили в России, и там не нужно было регистрировать ее. Если потом, вещь «поменяла юрисдикцию», нельзя сказать: «в этой юрисдикции должна быть регистрация, поэтому залога нет».

Надо почитать статью 1206 ГК РФ.

Приобретательная давность. Если мы путешествуем с этой вещью, то тут есть два варианта:

• Право страны, где все начиналось

• Право страны, где все закончилось (этот подход закреплен в ГК РФ)

Товар в пути. Как тут решать? У нас по праву страны, откуда товар едет.

Риск случайной гибели и порчи имущества. Это вопрос обязательственного статута. Стороны могут сами подчинить договор праву какой-то страны.

В вопросе перехода права собственности вещный подход также сдает позиции обязательственному статуту. Практически все правовые системы позволяют сторонам договориться по тому праву, которому подчинен договор. Но этот подход не абсолютен, особенно в целях защиты прав третьих лиц (например, кредиторов). А то могут быть злоупотребления (иногда меняют юрисдикцию задним числом).

Пункт 3 статьи 1206 ГК РФ: стороны могут договориться насчет права, применимого к их договору, но без ущерба для прав третьих лиц. Раньше эта норма сидела в статье 1211 ГК РФ. Такой же подход: в Швейцарии, в Германии.

Обременения вещных прав. Законодательно до конца не урегулировано. Статья 1211 ГК РФ: стороны могут выбрать право, подлежащее применению (если речь идет о движимости). То есть, если аренда или залог, то стороны могут выбрать по своему усмотрению.

Получается, что вещно-правовой эффект залога и аренды тоже подчинен праву стороны, выбранному сторонами. В такой коллизии нет законодательного разрешения. Вопрос в отношении обременений остался открытым.

Как разрешается в Швейцарии? Автономия воли сторон без ущерба правам третьих лиц.

У нас обычно, если аренда и залог – на территории РФ, подчиняют договор праву РФ, чтобы «перестраховаться». Да и вообще вопросов много.

Кучер: вещные элементы аренды и залога должны регулироваться по праву страны места нахождения.

Сложно также провести четкую грань с процессуальными нормами (а там право страны суда). В общем, вещный и обязательственный статут по-прежнему борются.

Право требование и оборот права требования.

Например, кредитор и должник избрали немецкое право, а потом право требования «отправлен в оборот». И допустим здесь избрали английское право.

Статут уступки права требования. Отношения между старым и новым кредитором – элемент статики. Допустимость уступки – статика. Условия предъявления требования к должнику – статика. Надлежащее исполнение право должником – статика.

Все, что статика – продолжает регулироваться немецким правом. А что же динамика? Все то, что должника не касается.

Переход права требования по закону. Например, поручительство. Здесь есть статика и динамика? Между кредитором и должником – статика. Есть и динамика, но она происходит по закону, а не по договору.

Статья 1216.1 ГК РФ: большая часть отношения тут будет по тому праву, по которому заключен договор поручительства.

Исключительный статут. Это о праве интеллектуальной собственности. Здесь законодатель четкую статью не закрепил. Был проект статьи 1207.2 ГК РФ, но она потом выпала. Она регулировала, что в этом случае входило бы в статику. Статья 1211 ГК РФ: динамика исключительного права. По статике есть только статья 1231 (в усеченном виде). Она говорит о более узкой ситуации, и вообще сидит не в том месте. Статья 1231 хуже проекта 1207.2, так как она регулирует далеко не все + в 1207.2 была универсальная привязка, а в статье 1231 – только «если право истребуется на территории РФ».

Корпоративные права. Статика – его наполнение. Динамика – когда начинается оборот. Статика корпоративного права – личный закон страны, в которой мы участвуем в юридическом лице. А если мы пускаем в оборот, тут тоже будет личный закон юридического лица? Может. То есть, динамика регулируется по другим законам, нежели статика.

Но «динамика» начинается только в тот момент, когда мы становимся акционером (когда нас внесли в реестр).

Сложнее ситуация с долями в ООО. Так как сделка должна быть нотариально удостоверена. Может ли российский нотариус зарегистрировать договор по иностранному праву? Нотариус должен проверить сделку, но он разбирается только в российском праве. Как он может признать законность договор по китайскому праву? Самые продвинутые нотариусы требуют заключение от иностранных юристов? Но в 99% случаев российские нотариусы откажут.

Обязательственный статут.

В каких договорах может возникнуть вопрос о применимом праве? Есть такое понятие как «договор с иностранным элементом». Есть понятия «внешнеэкономическая сделка», «внешнеторговая сделка», «международный договор».

То есть, целых четыре термина.

Внешнеэкономическая сделка – термин из советского права. И этот термин там не раскрывался. В ходе реформы ГК все статьи подверглись изменениям, и этот термин просто ушел.

Внешнеторговая сделка – термин в ФЗ 2003 года «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности». Там странная логика. Зачем нужно это определение? Для целей МЧП это определение не нужно.

Международная сделка – единого понятия международной сделки нет. Надо смотреть, кто назвал эту сделку так, и для каких целей. Такое определение, например, есть в Венской Конвенции (договор международной купли-продажи).

Договор с иностранным элементом – если в договоре есть иностранная сторона (по личному закону). Есть римская конвенция 1980 года. Также есть Регламент о праве, применимом в договорных обязательствах в ЕС.

Что у нас на национальном уровне?

К чему привязываемся? К автономии воли сторон. Принцип появился еще давно. Нечестно заставлять стороны выбирать между двумя правопорядками этих двух сторон. Так что они могут выбрать абсолютно любое право.

1210 ГК РФ: закреплены эти принципы.

Можно выбрать применимое право в любой момент, причем даже с обратной силой. Ограничения: без ущерба для прав третьих лиц + без ущерба для его формы.

Можно четко напрямую написать, какое право применять, а может это следовать из совокупности условий договора. Из текста договора может быть понятно, что речь идет об английском праве.

Можно заключить соглашение о применимом праве. То есть, это нечто отдельное от договора (по принципу арбитражной оговорки).

Форма сделки. Статья 1209 ГК РФ. Раньше – привязка к месту совершения сделки. В ходе реформы ГК РФ статья 1209 поменялась – применяется обязательственный статут. Исключение: когда сделку нужно спасти