Коллизионные нормы

Коллизионная норма – не определяет права и обязанности сторон, она позволяет найти:

• применимое право (в гос. судах)

Когда судья выбрал это право – должен действовать как юрист соответствующего правопорядка.

• нормы конкретного права (применимо к негосударственным арбитражам – очень редко применяется)

• lex mercatoria

Решение 1974 Lord D.: договор обязательно подчиняется какому-то национальному праву.

Постоянная палата м/д правосудия Лиги Наций 1929 – решение в деле между Югославией и Бразилией – такой же вывод.

Структура:

- объем (то правоотношение, к которому мы ищем применимое право)

- привязка (к праву той или иной страны)

Если изменения происходят в фактическом составе, к которому мы применяем норму?

Во время заключения – одно м/ж, исполнение – другое, спор - третье.

Изменение места нахождения недвижимости.

На какой момент надо зафиксировать положение лица или вещи, чтобы выбрать применимое право?

Ответ:

Ст. 1206 – смотрим на момент, когда имело место основание для возникновения, изменения права.

Пример с вещью: смотрим когда в отношении вещи возникли права и обязанности, правоотношения (то есть момент заключения договора).

Виды привязок:

- односторонние (привязка к конкретному правопорядку)

- привязки, устанавливающие формулу прикрепления (как правило).

Например, правило принципиального прикрепления.

Принцип принципиального исполнения (в случае к-п: передача вещи продавцом)

Смотрим какая из сторон осуществляет принципиальное исполнение и применяем право этой стороны.

- императивные (недвижимость)

- диспозитивные (ст.1211)

Виды коллизионных привязок:

Привязка к лицу (персональный закон)

ФЛ

Lex personalis – личный закон физического лица

Определяет гражданское состояние (дееспособность), личные неимущественные права, ряд семейных прав, некоторые права, связанные с наследованием движимого имущества.

К какому праву мы привязываемся:

• Lex patri (гражданство лица, появилось в ФГК впервые)

• Lex dominicili (право постоянного места жительства)

США, Великобритания, Скандинавские страны (там, где много беженцев)

• Смешанные подход (1195) :

Наши везде с собой носят личный закон, так как они граждане, а чужие – подчиняются нашим законам. (Швейцария, Россия)

ЮЛ

Lex societatis - личный закон ЮЛ

К какому правопорядку мы привязываемся?

Подходы:

- право страны учреждения (факт регистрации) – США, РФ

- право оседлости ЮЛ (органы управления)

- право страны деятельности ЮЛ (в основном: страны ближнего Востока)

- право страны, откуда осуществляется контроль за юридическим лицом (бенифициарный контроль, где сидит собственник, который решает основные вопросы) – как правило применимо в ситуациях когда речь идет о санкциях

Привязка к месту

Lex rei setae – закон места нахождения вещи

Довольно долго эта привязка применялась только к недвижимости, вопросы, связанные с движимостью решались через привязку к личному закону владельца вещи

Прусское общее уложение – распространили подход к недвижимости на движимость.

Сегодня этот подход общепринятый, в независимости от правового режима вещи.

Lex voluntatis - основана на автономии воли сторон.

Надо прямо в договоре указывать? Или можно подразумеваемый выбор.

Ст. 1210 – можно вывести, если прямо не указано

Можно выбрать право применимое ко всему договору, к отдельным частям договора.

Lex loci actus – привязка к месту где имел место юридический акт (применительно к вопросу о возможности ссылаться на нетипичные ограничения) – пример со сделкой с гр-ном США

Lex loci contractus (вид предыдущего) – ? (Англия, США, Франция)

Ст. 1197 – упоминается место совершения сделки

Lex loci solutionis – место исполнения (В РФ не используется, да и в других странах тоже).

Ст. 1211 (проектно-изыскательские работы) – смотрим на место исполнения

Ст. 1217.1 – отношения представительства

Сначала смотрим на право, выбранное в доверенности, но если 3-е лицо не было извещено об этом применимом праве – то место исполнения.

Lex lopus regit actum – как определить требования к форме сделки? – по месту совершения сделки

Брун: в какую форму облекать сделку должен решать местный правопорядок.

Ст.1209 – lex voluntatis (до прошлого года – была привязка к месту совершения сделки).

Спасение сделки: если не соблюли право применимое к форме не соблюли, но хотя бы применимое к сделке соблюли – сделка действительна.

Lex loci celebrationis – закон места брака для целей определения формы брака

Если двое россиян уехали за границу и брак свой зарегестрировали там – условия вступления брак определяются по личному закону, а вот форма – не важно, все будет зависеть по месту заключения брака.

В некоторых штатах, например – и условия брака по месту брака.

Кроме негативных условий. (?)

Lex loci delicti comissi – закон места совершения деликта

Применяется закон места совершения деликта – само деяние или последствия?

У всех разные подходы.

У нас : ст.1219 – смотрим на право страны деяния, но если нарушитель мог предвидеть в какой стране проявятся последствия – то по выбору потерпевшего (может быть страна – результат), а если два гражданина относятся к одному правопорядку – то по общему праву, но а вообще стороны могут договориться после совершения деликта.

Lex monetae –

Если 100 стало 1 в период действия договора, сколько отдавать? – платим в 100 раз больше, так как в стране валюты произошла деноминация.

Lex fori – право страны суда (коллизионная привязка для коллизионной нормы).

Ст. 1187 – толкование права по lex fori (наш судья не может превратиться в английского судью).

Ст. 1191 – когда судья не может достоверно установить содержание инстранного права – отбрасывает его.

Процессуальные аспекты МЧП

Гражданский и арбитражный процесс с участием иностранного элемента (субъект, объект, содержание правоотношений) + могут возникать иные вопросы, в которых присутствует иностранный элемент (оказание судебного поручения, например)

Международный гражданский процесс:

В доктрине превалирует точка зрения – что это составная часть МЧП (Лунц, Марышева, Асосков)

Яблочков: самостоятельная отрасль