- •Международное Частное Право
- •Предмет, метод, система мчп
- •1205 – Принадлежность имуществу к движимому или недвижимому решается по праву страны в которой оно находится – сложно найти иностраный элемент.
- •1186 – Упоминает субъект и объект
- •3 Подход – опирается на ст. 1210
- •3 Том трехтомника Лунца
- •Источники:
- •Раздел 6 гк:
- •История
- •Коллизионные нормы
- •Что входит в предмет мгп:
Международное Частное Право
Кучер Алена Николаевна
ankucher@debevoise.com
Литература:
МГЮА (под ред. Дмитриевой)
МГИМО (под ред. Лебедева)
Лунц курс МЧП в 3 томах
Брун Михаил Исаакович МЧП (Москва, начало 20 века)
Пиленко А.А. Очерки по систематике МЧП
Комментарий к разделу 6 ГК под ред. Крашенниникова
А.Н.Макаров Основные начала МЧП
Асосоков
Основы коллизионного права двухтомник
Монография по ЮЛ в МЧП
+ 3 иностраные работы
Предмет, метод, система мчп
Термин МЧП появился в 1834 году, до этого МЧП было, но называлось коллизионное право (есть работы до 1834).
Стори предложил называть отрасль не конфликтное право, а международное частное право
Почему поменяли название?
- звучит узко, тут не только конфликты, в предмет МЧП входят вопросы не только вопросы колизионного реглуирования, но и наднационального регулирования (Конвенция 1980 года) – нет конфликта
Название МЧП тоже не идеально:
Международное ли оно?
1205 – Принадлежность имуществу к движимому или недвижимому решается по праву страны в которой оно находится – сложно найти иностраный элемент.
Так как нормы МЧП к пользе гос-ва – больше международное
Страны эмиграции – личный закон привязан к гражданству, страны в которые приезжают – личный закон по месту жительства определяется
Есть такое мнение, что МЧП – это подотрасль МПП
Право регулирующее отношения с иностранным элементом – более правильная формулировка
Право позволяющее выбрать право применимое к отношениям с иностраным элементом
Частное ли оно?
Объект регулирования (конечный) – частные правоотношения
Получается то, что международное для частного
Право ли это вообще?
В МЧП нет привычной структуры нормы – правила поведения
Это скорее правила поведения для судей
Тем не менее это все таки правило, хоть и не правило которое говорит что нам делать, а что не делать
Почему гос-во не может замкнуться на своем праве?
- несправдливо (двое закчлючили браки зарубежом – а мы этот брак не признаем, значит нельзя наследовать? – нехорошо)
Принцип: нельзя не применять иностраное право
Пиленко А.А. – теория вежливости
Гос-во не может замкнуться на своем обороте
Основной подход: 1193 (если применение иностраного права будет противоречить публчиному порядку – иностраное право применять нельзя + можно отказать в исполнении иностраного судебного решения, если его исполнение будет противоречить публичному порядку)
Иностранный элемент :
субъект в правоотношении
объект в правоотношении тоже может являться иностраным элементом
юридический факт – сделка заключается зарубежом
1186 – Упоминает субъект и объект
Консерватизм: (суды придерживаются этого подхода)
У нас топорный подход – нет этих 3 элементов – не применяем иностранное право
Регламент РИМ 1 О применении иностранного права к договорным отношениям
Либерализм:
Здесь другой подход: наличие иностраного элемента в правоотношениях сторон (в широком смысле слова) + смотрят не только с юридической точки зрения, но и с экономической.
Если поручитель по сделке в которой нет 3 элементов иностранных, или например поручитель россиянин, но он дал поручение зарубежом.
Такая же ситуация была с дарением: ВАС сказал, что надо смотреть на дарение шире – действительно ли есть воля одарить, безвозмездно передать или нет – может быть ЮЛ отдает чтобы получить что-то взамен например по другой сделке
Регламент РИМ 2