1. Констатация того что сами стороны могут выбрать право применимое к контракту.

Соглашения о выборе права (две разновидности): прямовыраженные; подразумеваемые или косвенные.

РИМ1 регламент о праве применимом к довгорным обязательствам.

П2ст1210 - соглашение о выборе права должно быть прямо выражено или определённо вытекать ... две группы ситуаций:

• Прямо выраженное условие о применимом праве

  • Как одно из условий международного контракта. Принцип автономности - условие имеет особую юридическую судьбу, может отличаться от судьбы контракта. Если основной контракт признаётся недействительным, это само по себе не свидетельствует о недействительности условия.

  • Как отдельное соглашение о применимом праве

• Исходя из иных условий, из совокупности обстоятельств - вывод о существовании волеизъявления сторон о выборе права

  • Примеры:

    • Совокупность внешних обстоятельств. истец в исковом заявлении ссылается на право определённой стороны в обоснование своих требований, ответчик в отзыве на иск ссылается на то же права - это и есть подразумеваемое соглашение сторон. Обе стороны в процессуальных документах ссылаются на одни и те же нормы! ВАС Обзор 158 - пункт 13.

    • Иные условия договора, соглашения. В тексте договора точечные ссылки на нормы права определённой стороны - могут быть расценены как соглашение о выборе применимого права в целом. Но ссылки именно на частно-правовые нормы, не на публичные. Если публичные - из это не следует волеизъявления сторон.

в подразумеваемых соглашениях должно быть именно волеизъявление сторон! Нельзя подменять условие сторон "спекуляциями" суда. Выбор языка, место заключения договора, валюты - не считается волеизъявлением сторон!

Ст1210 модальность соглашений о выборе применимого права

Применимое право не обязательно может иметь связь с объективными обстоятельствами - роспродавец + немпокупаетль + швейцарское право. В америке сложнее - должно быть "разумное основание".

п3 ст1210 Соглашение о применимом праве может быть заключено не только одновременно в контрактом но и в последующем, позднее. Соглашение заключённое в последующем будет иметь обратную силу.

п4 ст1210 отдельные части одного контракта можно подчинить действию различных соглашений о различном применимом праве

2. Нет ли подразумеваемого права

3. Обращаемся к объективными колнормам - если не обнаружили прямо выраженного или подразумеваемого права выбранного сторонами

Ст 1211- случаи

Есть ли единый принцип? Есть.

Теория 30-40 гг 20 в разработали швейцарские учёные - теория характерного исполнения.

Право той стороны что породила договор - право по месту заключил договора - изначально. Потом было выявлено много минусов. Раньше заключали договоры на ярмарках и все было нормально, потом начали развиваться средства коммуникации, заключение договора между отсутствующими, по-разному стали понимать место заключения договора.

Савиньи предлагал ориентироваться на главное в обязательстве - место исполнения обязательства. Но большинство договоров порождает взаимные обязательства, место исполнения их может различаться. Разное право к исполнению разных обязательств. Это очень неудобно.

Возникла идея - теория характерного исполнения - право применимое к договорам должно быть единым, надо сделать акцент на исполнении одного обязательства. Нам необходимо обратиться к классификации договоров в цивилистике - именно неденежное обязательство считается определяющим, характеризует договор и позволяет ограничить один договор от другого - когда неденежное обязательство противостоит денежному.

п1 ст1211 - право "стороны которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для исполнения договора "

Но: есть договоры где денежное противостоит денежному. Как тогда? Кредит, страхование. Исполнение какой стороны с экономической точки зрения скорее представляет товар или услугу? В страховании - право страховщика, например. В договоре займа - право заимодавца.

Определив, характерное исполнение, применяем право по месту стороны которая исполняет соответствующее обязательство (место жительство или основное место деятельности), а не по месту исполнения самого обязательства.

Термин место жительств применимо только к фл.

Основное место деятельности - к Юл. Это не место инкорпорации, место регистрации Юл! Это именно principal place of business.

Ст1211 - читать до конца - п9 - корректирующая оговорка о принципе наиболее тесной связи. У суда дискреция - в порядке исключения может отказать в применении права основанного на теории характерного исполнения, может сделать вывод о наличии права с которым договор наиболее тесным образом связан и применить его.

Теория характерного исполнения + принцип наиболее тесной связи через корректирующую оговорку.

Исключения из теории:

• Договоры в отношении недвижимого имущества. Место нахождения имущества - привязка. п2 ст1213. Необходимость освобождения государственного регистратора от взаимодействия с иностранными лицами. Как отрицание абстрактных распорядительных сделок. Что значит договоры в отношении движимого имущества -> исполнения влечёт необходимость внесения изменений в реестр - как предложение

• Договоры с участием потребителей - фл. Право по месту дителству потребителей

• Договоры о распоряжении интеллектуальными правами. Право той стороны на территории которой допускается коммерческое использование/объекта. П6-8 ст1212. Если на территории нескольких стран - возвращаемся к теории характерных исполнений.

Побочные вопросы для договорного статута

Тесно связаны с договорными обязательствами

Ст1215: п1 - сфера действия основного вопроса

Вопросы за рамками обязательственных отношений - побочные вопросы - п2 ст1215

Побочные вопросы:

1. Вопросы касающиеся право-дееспособности сторон, корпоративных процедур, корпоративных одобрений. Действует личный закон фл - 1195 или Юл - 1202, право по месту инкорпорации. Отправная точка - личный закон.

2. Вопросы связанные с корпоративной сферой - договоры о создании Юл, о корпоративных правах. Ст1214 - корпоративные договоры. Говорится именно про императивные нормы личного закона Юл.

3. Право применимое к вещно-правовым аспектам сделки. Вещный стату 1205,1205.1,1206 - другая привязка - привязка по месту нахождения вещи.

4. Квазивещный статут для бездокументарных ценных бумаг - право той стороны где эти ценные бумаги учитываются.

5. Залог. Как ограниченное вещное право. Применяется право по месту заложенного актива

6. Статут исключительного права, который регулирует статику. Четких норм про статут исключительных прав - нет. У нас развиваются через субъективную практику.

7. Форма сделки. Цель - обеспечить сохранение действительности трансграничных договоров. favor negotii . Применяются альтернативные привязки. 1209: 3 шт: акцессорная привязка к праву регулирующему саму сделки; привязка к месту совершения сделки; привязка к ЛексФори - личному закону - российскому праву. Достаточно соответствия закону хотя бы по одной привязке!

   1. Вопрос о свидетельских показаниях - запрет ссылаться если сделка в устой форме - это уже процессуальный вопрос - вопрос публичного права - 162. Это неправильно. Иначе норма получается либеральной! Неправильно

8. Действует представитель. Статут добровольного представительства. Внешние отношения представительства - гл10 гк. Полномочия, реквизиты доверенности, срок доверенности, передоверие, прекращение полномочий представительства и тд. Ст1217.1 - лицо которое выдаёт доверенность может указать применимое право в самой доверенности. Если не указано - по месту жительства или основному месту деятельности представителя. Если 3л лицо не знало - право той страны где преимущественно действовал представитель в конкретном случае.

9. Недействительность сделок. 1215 п1 - последствия по договорному статуту, но говорится только про последствия. А где про основания? Невозможно обозначить одно право которое бы определяло все оснований недействительности. Как в учебнике - по Гп: связанное с субъектом - статут по личному закону, связанное с формой - отдельный статут, классические пороки воли - применим договорный статут, противоречие по содержанию - договорный статут + сверхимперативные нормы.

10. Право применимое к договором цессия. 1216. Цедент и цессионарий - могут выбрать применимое право, если нет - теория характерного исполнения. Вопросы отношений с участием должника, о допустимости передачи права требования - то право которое регулирует исходное требование.

МЕЖДУНАРОДНЫЙ ГРАЖДАНСКИЙ ПРОЦЕСС. Международный коммерческий арбитраж.

МГП - совокупность норм процессуального права которые регулирует рассмотрение государственными судами дел осложнённых иностранным элементом.

Международный - условно, вопросы процедуры в национальных государственных судах но когда процедура осложнена иностранным элементом.

Иностранный элемент может здесь пониматься иначе: например иностранный свидетель.

В МГП не возникает коллизионная проблема - менее одних авторов. Процессуальное право это нормы по своей природе публично-правовые. Область ЛексФори. Поэтому часто говорится о том что изучаются как раз отечественные процессуальные нормы но специфические.

Эту идею критикуют: Шак "Международное гражданское процессуальное право" - часто и в области гражданского процесса возникает коллизионная норма - вопросы дееспособности, при оказании международно-правовой помощи - может применяться иностранное процессуальное права при совершении действий национальным судом - например при опросе свидетеля.

Институт международной подсудности

это компетенция государственных судов по гражданскими делам осложнённых иностранным элементом. Куда идти с иском?

Унифицированные нормы есть только на региональном уровне, например, Брюссель-1Recast в ЕС или ещё Луганская конвенция. В СНГ: Киевское соглашение 1992, Минская конвенция 1993, (но у киевской приоритет, как более специальной) (есть ещё кишиневская КОнвенция но Россия не ратифицировала). Все эти конвенции ограничены числом участников. Универсальной конвенции не существует.

Отсюда противоречие между природой отношений которые мы пытаемся урегулировать и инструментарием. Приходиться разрешать проблемы с помощью национального законодательства.

Возникает позитивный - когда несколько государств претендует на разрешение споров в их государственных судах, и негативный конфликт - когда ни одно из законодательств государств не даёт возможность предьявить требование в государственном суде (тогда некоторые предусматривает запаску - спор будет рассматривать в данном государственном суде если докажет что дело не рассматривается ни одним иностранным судом). Чаще возникает позитивный конфликт. В качестве следствия такого феномена - формшопинг.

Международная подсудность vs внутригосударственная подсудность

Гл 32 АПК

Гл 44 ГПК

Если нет отдельных норм - двойная функциональность норм о национальной подсудности.

ПП ВС 27.06.2017 23 пункт 3 суд вправе истолковать нормы о международной подсудности как внутринациональную. То есть экстраполируем действие нормы о международной подсудности - тоже может быть двойная функциональность норм.

Подсудность:

• Общая подсудность. Место нахождение ответчика, защита ответчика от необоснованных исков, там где сосредоточены интересы ответчика.

• Альтернативная. Сложно найти компромис по основаниям. ПП ВС 23 пункт 12 - основание определения подсудности - принцип тесной связи спорного правоотношения с территорией РФ.

  • Если филиал, представительство иностранного ЮЛ находится в России - возможность предъявления иска в российский суд. Проблемы:

    • Лишь видимость, но по факту нет филиала, представительства аккредитованного в РФ, самостоятельная организация -> ВАС - должны проверять фактический элемент, когда определённое лицо ведёт коммерческую деятельность.

    • Наличие филиала и представительства в рф, но если вопрос не связан напрямую м деятельностью такого представительства. ВАС - по существу, должны ориентироваться на наличие тесной связи. Вопрос должен возникнуть именно в связи с деятельностью такого представительства или филиала.

  • Место исполнения договорного обязательства. "Самая непонятная норма". В разных странах правило понимается по-разному: у всех обязательств из одного договора должно быть одно место исполнение или у каждого обязательства своё место исполнения?

    • Традиционный подход: может быть разное место исполнение у разных обязательств - но тогда надо определиться по какому обязательству устанавливать место при предъявлении требовании, если из самого требования не ясно о каком обязательстве идёт речь. + по материальному праву какого государства надо определить место исполнение конкретного обязательства

    • Брюссель-1 - другой подход: надо исходить из того что для большинства договоров иск можно предъявить в одном месте, тут включаются колнормы о договорном праве.

  • Место причинения вреда. Это место совершения противоправных действий бездействий или место наступления вредоносного результата?

В ГПК - перечень оснований альтернативной подсудности - исчерпывающий.

В АПК - 247 - и видных случаях когда существует тесная связь ... перечень не исчерпывающий. Широкая дискреция в вопросе установления тесной связи.

ПП ВС 23: пункт 15 - подтверждение наличия тесной связи (в частности!):

• Место исполнения значительной части обязательств находится на территории РФ

• Предмет спора наиболее тесно связан с территорией РФ

• Основные доказательства по делу находятся на территории РФ

• Применимым к договору правом является право РФ

Англо-саксонские страны - доктрина форм-нонконвини (неудобный суд). Вручение иска на территории Англии, уже этого достаточно, и дальше идёт концепция. Когда неудобно рассматривать спор в английском суде. Там много критериев.

Асосков: у нас как бы наоборот, концепция удобного суда, где отделяете сам суд.

• Исключительная подсудность. Блокирует договорный вид подсудности - главное. Если иностранный суд вторгся в исключительную подсудность национальный суд отказывает в признании и исполнении такого решения. Пример: вещно-правовые споры в отношении недвижимого имущества - по месту нахождения такого имущества; споры затрагивающие государственные реестры; споры касающиеся государственного имущества.

• Договорная подсудность.

  • Пророгационное соглашение - соглашения сторон о выборе компетентного государственного суда.

  • Дерогауионные соглашение - соглашение об исключении определенных споров из подсудности государственных судов той или иной страны.

  • Грамотное соглашение состоит из двух частей! и пророгационной и дерогационной.

248 АПК: если есть пророгационное соглашение автоматом признаётся дерогация. Но это не везде. Многие считают что мало пророгации.

249 АПК: буквально говорит о пророгации только российских судов, и молчит об иностранных судах. ПП ВС 23 : пункт 11 : аналогия закона с арбитражной оговоркой - ст148 АПК - возможна пророгация и в пользу иностранного суда.

"процессуальный эстопель"

В пророгационном соглашении достаточно ли того что стороны просто скажут что спор рассматривается в российском суде или надо указать на конкретный суд.

ПП ВС 23 пункт 7 и 8: общей оговорки достаточно. Субсидиарно применяются нормы о внутринациональной подсудности. Но как быть если нормы не помогает определить подсудность??? В АПК странная норма касательно организаций расположенных за пределами России (Байконур) - идём в арбитражный суд московской области. Ну и они это закрепляли как аналогию в ПП ВС 23. Но стороны не могут пророгационным соглашением не может менять подведомственность (арбитражные суды, сою), родовую подсудность.

Могут ли два иностранных лица заключить пророгационное соглашение о российском суде? И что если спор не связан с Россией? Можно. ПП ВС 23 пункт 6.

Пророгационное соглашения имеют автономный характер. То же в ПП ВС 23 пункт 10.

Принцип автономности!

Концепции Perpétuatio jurisdictions

Если на момент предъявления иска существовал факт который обусловил применение международной подсудности, само по себе изменение факта, прекращение , не влечёт к прекаращению рассмотрения дела в суде.

Концепция Лиспенденс

Когда в иностранном государстве начинается разбирательство между теми же сторонами по тем же основанием и по тому же предмет, по которым спор рассматривается уже национальном госдуратсвенном суде. -> параллельные разбирательства.

Если существует возбужденное ранее в инсотарнном государственном суде разбирательство причём решение такого суда можно потенциально исполнить на территории РФ то тогда российский суд должен приостановить разбирательства до вынесения решения суда иностранного. Кто первый - у того и приоритет.

Критика: "итальянская тарпеда" - итальянские суды долго рассматривают дело, нарушившие обязательства искусственным образом инициировали производство в итальянском суде, и потом заявляли ходатайство о лиспенденс - спор уже рассматривается в итальянском суде. Но Брюссель-1 нашёл решение.

Судебные поручения

Институт международного-правовой помощи

Используется для уведомления иностранного ответчика, процессуальных действий.

1. Дипломатический порядок направления судебных поручений. Самый сложный, применяется по умолчанию. Российский суд своё судебной приручение отдаёт минюсту, Минюст передаёт в мид, мид передаёт в консульский отдел российского посольства, российское посольство передаёт иностранному МИДу, тот передаёт аналогу минюста, далее в иностранный суд. Ответ на судебное поручение по той же схеме. На практике не менее 9 мес. ПП ВС 23 - суд откладывает рассмотрение дела на 9мес срок.

2. В российских договорах о правовой помощи. Органы юстиции могут связываться между собой минуя дипломатический порядок. Сразу через Минюст.

3. В гаагских конвенциях 1965 г о вручении заграницей официальных документов и 1970 г о получении заграницей доказательств по гражданским и торговым делам. Есть Базовая процедура и облегчённая (но любое государство при ратификации может сделать оговорку о том что облегчённая форма не применяется).

   1. Базовая: Каждое государство которое ратифицирует конвенцию назначает центральный орган и суды получают возможность направлять судебные поручение в такие органы, как правило это Минюст. Центральный орган занимается этим бесплатно.

   2. Простая/облегчённая: пункт а ст10 : возможно то что суд может направить документы почтой иностранному лицу напрямую. Но много кто сделал оговорку. Но тут нет принципа взаимности! РФ сделала оговорку: так российские суды могут направлять документы напрямую, а иностранные суды российским гражданам - уже нет.

СНГ

Минская Конвенция: через органы юстиции.

Киевское соглашение: российский суд может напрямую направить судебное поручение иностранному суду.

ПП ВС 23 пункт 28: ...избрать процедуру направления судебных поручений которая обеспечивает наиболее быстрое и эффективное взаимодействие !..

Даже если нет международного договора, считается что судебное поручение можно направить основываясь на принципе международной вежливости comity. Но рекомендуется в тако случае дипломатическая процедура.

Признание и приведении в исполнение иностранных судебных решений

Мешает принцип суверенитета.

Процедура именуется - экзекватура. Термин не вполне точный. Во Франции - по сути просто проштамповывается.

Суть - необходимо спросить согласия суда по месту исполнения решения о том что он не возражает против исполнения решения в России. Не должно быть нового разбирательства, нового рассмотрения спора! Обязательное уведомление ответчика, вызов сторон в суд - в России. Есть перечень оснований по которым может быть отказано, большинство носит чисто процессуальный характер - набор минимальных гарантий справедливого судебного разбирательства. Материальный вопросы - единственное - ссылка о публичном порядке. Минус - расширительно толкуется, используют на практике для блокировки решений.

И теперь ... проблема которая 30 лет уже не может решиться

"Проклятый вопрос"

Раньше требовался международный договор о правовой помощи для приведения решения иностранного суда в исполнение.

При принятии АПК и ГПК закрепили что можно было и через принцип взаимности.

Но ещё до этого

Дело московского банка лимитед против микрохирургии глаза им академика Фёдорова, было решение английского суда, с Англий никакого договора не было. ВС решил проверить есть ли принцип взаимности ещё до принятия АПК и ГПК. Потом из проектов АПК и ГПК эти нормы исключаются, возвращаются формулировки о необходимости наличия международного договора или фз. Но это дело осталось, решение английского суда было исполнено. Практика ВС оказало воздействие на арбитражные суды, которые и восприняли принцип взаимности после ВС. Можно исполнять и без международного акта. Но арбитражные суды обосновывают по-разному:

1. Через применение принципа взаимности + принцип международной вежливости. Обоснование - эти принципы - общепризнанные принципы международного права и тут включается ст 15 Кони, приоритет перед фз. Но это как бы не общепризнанные принципы ;)

2. Соглашение 1994 остров Корфо о партнёрстве и сотрудничестве со странами ЕС. Ст98 - "свободный от дискриминации доступ в компетентные суды для защиты прав"

Но сою требуют международного договора, в том числе СК ВС! А арбитражные суды продолжают свою собственную практику и после упразднения ВАС.

Земельный суд в Гамбурге: нельзя сделать вывод о наличии взаимности, нет гарантии того что решение будет исполнено в России.

Иностранные судебные решения

• Классические. По искам о присуждении. Инициативу должен проявить истец, взыскатель, прийти в российский суд.

• По декларативным искам. По искам о признании. Особая процедура признания: устанавливаются особые правила 245.1 АПК , 413,415 ГПК : если в установленный срок сторона проигравшая спор не инициирует производство о возражении относительно исполнения жетонного решения на территории России -> иностранное судебное решение автоматом считается признанным

Процедура экзекватуры может быть упразднена. Пример соглашение между Россией и Белоруссией 2001 г. - нет специальной процедуры признания. Признание исполнения деплано - без экзекватуры. Можно просто придти с иностранным решением к судебным приставам.

Экономический суд СНГ (он уполномочен осуществлять толкование) в 2007 г - в Киевском соглашении 1992 то же по сути исполнение деплано. Но это как-то никем не учитывается.

Проблема признания юридической силы иностранных официальных документов

Опять суверенитет - нельзя так легко признавать иностранные официальные документы , но это теория. На практике - риск фальсификации.

По умолчанию - нужно пойти процедуру легализации иностранного документа.

Россия-Сингапур и свидетельство о браке

• Нотариальная копия

• Удостоверение подписи нотариуса печатью и подписью минюста

• Департамент консульской службы российского мида - для удостоверение подписи чиновника российского минюста

• Консульство иностранного государства о том что консул действительно знает что есть такой чел в Департаменте

Упрощение за счёт международных договоров. Главное - Гаагская Конвенция отменяющая требования легализации иностранных официальных документов: вместо этого : на документе либо на отдельном листе проставляется специальный штамп компетентную органу другого государства - апостиль, квадрат 10х10. Этого достаточно.

Можно вообще без удостоверения - в минской конвенции - если есть гербовая печать.

Но это только про официальные документы.

Коммерческие документы - не могут суды требовать легализации таких документов. ПП ВС23

Вопрос с доверенностью - если заверена нотариально - надо апостилировать, если нет - нет требований легализаций.

Киплинг глупый ягуар

22 марта - письменный тест с открытыми вопросами 4-5

Пользоваться ничем нельзя

9:00 - первая половина группа

12:00 - вторая половина группа

Консультации по пн с 18:00 -21:00