Принцип наиболее тесной связи

Жёсткие номы установленные в МЧП могут приводить к несправедливым решениям.

Идея о том, что можно вытащить этот принцип и сказать что в этом случае суды могут ориентироваться на него напрямую, втор числе чтобы опровергнуть сформированные ранее законодателем правила. Проявления:

• Самостоятельна колнорма. п2ст1186 гк - если отсутствует специальное колправа и нельзя правильно определить правопорядок - применяется то право которое тесным образом связано.

• Корректирующая оговорка. Может иметь разные пределы действия

  • Общая, универсальная. Швейцария. Ст15 закона о колправе - не применяется право ...когда из совокупности обстоятельств дела очевидно что не имеет тесную связь... Бельгия и др.

  • В России осознанно не стали этого делать. Нарушение баланса между гибкостью и определённость правового регулирования. Российские суды все время применяли бы российское право. Но есть для договорных обязательств. п9 ст1211 - когда договор более тесно связан с правом иной страны

  • Смещаем тяжесть регулирования с законодательной на судебную.

Технология применения

Обратная отсылка. Отсылка к праву 3 стороны.

Можно считать что колнорма указывает именно на материальное право. Но в теории - указывает на право в целом, то есть и на существующие колнормы. Проблема как раз во втором подходе.

Обратная отсылка. Ренвуар

Пример: впервые была применено в деле Фарго 1878 г. Фл имело подданство Баварии. Проблема с наследственной массой. Последние годы перед смертью постоянно проживало во Франции. У наследодателя не было семьи. Спор во французском суде - по месту нахождения наследственной массы. Французское право - колнорма - применяется право гражданства или подданства. В Баварии - колнорма- вопросы наследования - право место жительства. Фл был незаконнорожденным, не наследовали родственники по отцовской линии. Выбор у французского суда - баварская колнорма отсылает обратно к французскому праву - поэтому применимо право Франции.

Отсылка к праву 3стороны

Италия - суд рассматривает спор, место последнего места жительства. Лицо - российское гражданство. В наследственной массе - недвижимое имущество в Англии.

Итали колнорма - применять надо право гражданства - к России. Россия - применять право по месту нахождения недвижимости - к Англии (третья сторона).

Отсылка

+	-
принцип применения иностранного право. Надо ставить себя на место иностранного суда	Предмет политико-правового выбор Возникает замкнутый круг. Как система отраженных зеркал

Так и не удалось придти к консенсусу - в одних странах отсылка используется широко, другие отказываются и тд.

Нет универсального общепризнанного решения. Исключение - не надо использовать отсылку в международном договорном праве. Ст28 закона о МкА: любое указание как отсылка именно к материальному праву а не к коллизионному праву страны.

Механизм отсылки можно использовать когда с помощью него можно добиться международного единообразия решения.

Отсылка удобна для суда.

Ст1190 гк - в России вообще нет отсылки к праву 3 стороны, обратная отсылка - только при определении положения фл. Но мы скопировали как бы из швейцарского закона.