Взаимность в международном частном праве

Признавать или не признавать иностранное право вопрос вежливость. Эта вежливость и породило вопрос, когда надо применять не своё право. А если к тебе вежливо не относятся.

Нужно ли опираться при применении иностранного права на принцип взаимность.

Взаимность

1. В чистом коллизионном смысле. Должно ли мы делать похожую норму. Нужно ли смотреть на принцип взаимности;

2. Взаимность в материальном праве;

3. Взаимность в процессе.

На взаимность не опираются. Потому что логика подсказывает, что если государство будет устанавливать те же нормы, что и другое государство, то можно применять наднациональный акт. Но даже если мы берём этот принцип, то у нас есть своё видение этой нормы внутри страны.

ГГУ говорило, что я признаю право наследодателя, но если я посмотрю на право другой страны и там не будет похожей нормы, что применяется право наследодателя.

У нас случаев взаимности нет. Ст. 1189 вводит правило, что иностранное право применяется вне зависимости от того применяется ли российское право к похожим отношениям.

Как понять если взаимности. Есть стороны не докажут отсутствие взаимности, то суд будет предполагать взаимность.

Взаимность в материальном праве. Здесь мы чаще видим взаимность. Насколько государство должно ориентироваться на материальное законодательство другого государства.

Ст. 1336 Исключительные права иностранца охраняются и дальше есть зависимость, если права иностранцев охраняются в другой стране (защита прав россиян создателей баз данных)

Ст. 69 ФЗ «О связи» ПРАВОВОЙ режим для иностранцев такой же, как и для россиян, но только есть в отношении россиян есть похожая норма в другом праве.

Нельзя сказать, что их много. Потому что тогда возникла мысль охраняется или не охраняется. То есть каждый раз надо смотреть устанавливает иностранное право данное право или нет.

ФЗ «Об ОСАГО» сначала такая норма была, но потом её убрали. Что право по выплате ОСАГО предоставляется, если предоставляется выплата в другом государстве. Сейчас убрали.

Ст. 1294 ГК РФ. Реторсии. Это некие ответные меры, применяемые Правительством РФ в случае, если права Россиян в каком-либо государстве ограничиваются имущественное или лично неимущественные.

То есть нам не надо будет применять новый закон. Это меры оперативные, мы можем тут же ограничить право иностранцев на территории РФ.

Право на реторсию. Это категория МЧП многие установили такое право у себя. На данный момент постановлений Правительства, которые установили право реторсии не существуют.

Исторические случаи были, когда применяли реторсии. Если ограничивали права советских граждан, то также огранивали права иностранцев (например, имущество иностранцев).

Взаимность в процессуальном праве. Здесь взаимность используется чаще всего.

Это проведение вопроса по правилам своего законодательства. Но, применение своих норм с учётом взаимности. Вопросы установления процессуальной дееспособности, признание документов (на той или иной стране), выполнение судебных поручений (допросить свидетеля на территории чужого государства), вопросы иммунитета государства, когда мы привлекаем к ответственности в России иностранное государство. Проведение в исполнение решений иностранных судов на территории соответствующего государства. (чаще всего поставлен под условие взаимности)

ГПК ст. 401 – решение иностранных судов приводится в исполнения только в соответствие с международным договором. Или если есть ФЗ.

ФЗ «О банкротстве» - проводится на основании МД, если его нет, то на основании принципа взаимности.

Правовые системы большинства стран пошли дальше. Они не только поставили всё под условие взаимности, но они потом даже условие взаимности отменили. То есть в Европе сейчас процессуальные правила поставлены в такое же положение, как и коллизионные нормы.

Швейцария. Взаимность при проведении иностранных судебных решений не учитывается.

Надо сначала на основе взаимности опираться, а в следующем шаге уже будем просто приводить в исполнение, если не противоречит публичному порядку.

Судебная практика к этому движется и толкует их расширительно. В частности, дело 2002 г. рассматриваемое ВС РФ в определении по делу Московского народного банка о взыскании денег. Банк попросил исполнить решение английского суда. ВС сказал, что нужно привести во исполнение решения английского суда на основании принципа взаимности. Раз в Англии исполняют решение судов РФ, то и мы будем исполнять решение судов Англии.

Иностранные арбитражи. Есть Нью-Йоркская конвенция о приведении в действие иностранных арбитражей. Признавать решение негосударственных арбитражей проще, чем признавать решение государственного суда. Должно приводиться в исполнении на территории страны.

Два условия

1) Соблюдение базовых процессуальных прав сторон

2) Такое решение не будет противоречить основам правопорядка и нравственности.

СССР сделало оговорку, что мы ещё будем применять критерий взаимности.

В процессе тоже возможны реторсии. Правительство может ограничивать право иностранцев, если право российских граждан ограничены в других государствах.