ОБЩАЯ ЧАСТЬ.

Понятие, метод, система МЧП.

В МЧП термин «международное» имеет иное значение, нежели в Международном публичном праве. Так он означает «межгосударственное», то есть отношения между иностранными государствами или производными от них субъектами. В МЧП же этот термин означает «интернациональное, трансграничное», то есть отношения между физическими и юридическими лицами в ходе их трансграничного общения.

Понятие «Частное право» в советской науке включает в себя семейное и трудовое право, следовательно, и к МЧП относят и эти отрасли.

Лунц использовал выражение «гражданско-правовые отношения в широком смысле слова», что по сути означает то же самое.

Исходя из специфики этих отношений, возникает вопрос: Каким правом они будут регулироваться? Сами юридические и физические лица творить его не могут. Тогда логичен вопрос: а разве суд, разрешающий дело, не должен руководствоваться СВОИМ правом?

Классическое правило МПП дало бы положительный ответ

А вот в МЧП – нет.

Пример:

1. Субъекты:

Юридическое лицо, зарегистрированное по законодательству Германии, заключило договор купли-продажи с российским покупателем. Возникший спор рассматривается в российском суде. И если предположить, что все вопросы должны разрешаться в соответствии с российским правом, то может быть оспорена, например, сама правосубъектность юридического лица (в связи с наличием неизвестной российскому праву организационно-правовой формы, не соблюдения требований о минимальном уставном капитале и др. положений).

2. Объект:

Немецкий гражданин приобрёл на территории РФ в соответствии с законами РФ здание, зарегистрировал его и собирается продавать другому немецкому гражданину. И если спор будет рассматривать немецкий суд, то как же он сможет доказать свои вещные права на этот объект?

3. Юридический факт:

2 немецких гражданина вступили в брак по немецким законам. После заключения брака они переехали в Грецию, страну, где признаются лишь церковные браки. В случае возникновения спора между супругами и его рассмотрения в местном суде – как доказать законность совершённого брака? Не может ли греческий суд признать их не состоящими в браке?

Может быть можно ли решить возникшие проблемы разработкой «хороших» норм о подсудности? Однако институт подсудности преследует совсем иные цели (создан для удобства сторон (по месту жительства), защиты более слабого истца, организации работы судов).

Всё это обуславливает объективную необходимость применения иностранных частноправовых норм.

• Материальные и процессуальные правовые нормы частного права различных государств различны.

• Толковаться одна и та же правовая норма может совершенно по-разному судами разных государств (к примеру, нормы Кодекса Наполеона о недействительности завещания по-разному толкуются в Франции и Бельгии).

Отсюда возникает коллизия правовых систем различных государств. А следовательно, основная функция МЧП – эту коллизию разрешить и определить, право какого государства должно регулировать отношения. Это называется «разрешить коллизионную проблему».

«Конфликтное право» - термин англо-американского права.

Трансграничный характер отношений

В науке введено понятие «иностранный элемент» правоотношения.

Выделяют три вида иностранного элемента:

1. иностранный субъект

2. нахождение объекта на территории иностранного государства

3. наступление юридического факта на территории иностранного государства (заключение брака).

Ряд авторов утверждает, что коллизии могут быть и при отсутствии этих трёх видов.

Например: отношения с участием коммерческих организаций с иностранными инвестициями. Формальных оснований считать их отношениями с иностранным элементом вроде бы нет, но участники-то иностранцы.

Принимая 3 часть ГК РФ, разработчики также задумывались над этой проблемой. 1186 статья в первоначальной редакции приводила только 3 вышеназванных вида. В действующей же редакции нет их исчерпывающего перечня. Особый акцент делается на иностранном субъекте и объекте.

Многие иностранные специалисты считают, что каждое правоотношение должно презумироваться как содержащее иностранный элемент и проверяться на это.

Вывод: Предмет МЧП – частные отношения (имущественные и личные неимущественные), осложнённые иностранным элементом.

Коллизионная проблема может быть разрешена различными способами (в традиционной литературе их называют «методами», однако это не совсем верно)