
- •Почему государство пытается применить иностранное право в той или иной ситуации?
- •Иностранный элемент:
- •Если бы коллизионные нормы, были бы наднациональными, то проблем бы не было, но любые наднациональные нормы применяются с большим трудом.
- •Источники мчп.
- •Проблема предварительного коллизионного вопроса.
- •Проблема адаптации и проблема «хромающих правоотношений».
- •Проблема толкования коллизионных норм, проблема квалификации фактических обстоятельств.
- •Проблема отсылки в пустоту.
- •Правильно установить и применить право – задача судьи.
- •Основные правовые позиции:
- •Статья 1194 гк рф. Реторсия.
- •Что происходит в России с решением государственных судов?
- •449 Гпк, 241 апк – приводится в исполнение только, если предусмотрено мд или фз.
- •1193 Гк рф – нормы иностранного права могут не применяться, если есть явное противоречие российское правопорядку.
- •Исключения из личного закона:
- •Объем юл. Открытый перечень – по личному закону.
- •1987-1991 Года – была опф – «совместное предприятие». Там учредителем был иностранный инвестор.
- •Обязательственный статут.
- •Что у нас на национальном уровне?
- •1210 Гк рф: закреплены эти принципы.
- •Как арбитражное соглашение может быть заключено?
- •Отдельные вопросы арбитражного разбирательства:
1193 Гк рф – нормы иностранного права могут не применяться, если есть явное противоречие российское правопорядку.
Причем, не сама норма должна противоречить, а последствия применения этой нормы. Похожий подход к негативному порядку - почти во всех других правовых системах (например, в Германии, в Швейцарии, в Квебеке).
Самая яркая работа про публичный правопорядок: Жильцов, Кудашкин, Пеленко.
Физические лица в МЧП.
Одна из первых привязок – привязка к личности.
Личный статут: объем и привязка.
Привязка: по гражданству, по постоянному МЖ, смешанная.
Иногда очень сложно определить постоянное МЖ, это гораздо более эфемерный критерий.
В Англии постоянное МЖ определяется по решению суда (критерий – желание вернутся).
В Германии очень легко относятся к МЖ (их вообще может быть несколько, но у них – «закон гражданства»).
Россия: статья 20 ГК РФ – про место жительства гражданина.
Объем: личный закон определяет гражданское состояние лица
основания приобретения и прекращения правоспособности, в первую очередь + объем правоспособности и объем дееспособности во вторую очередь. Ст. 1196 и 1197 ГК.
личные неимущественные права (на имя, честь и достоинство и т.д.) – ст. 1198 ГК;
семейные права (опека и попечительство) – ст.1199 ГК.
наследование движимого имущества – ст. 1224 (сейчас – по последнему МЖ наследодателя).
Гражданская правоспособность.
Впервые, в ФГК 1804 года (впервые решен в ГК вопрос о правовом статусе иностранцев). ФГК закрепил принцип взаимности.
Позже зародился национальный режим (независимо от взаимного договора). Сейчас закреплен, в том числе, в уставе ООН + в Конституции РФ, в ГК РФ.
Двухуровневое регулирование. 1196 ГК и 1197 ГК (личный закон иностранца) + закон стран, где находится гражданин (национальный режим).
Принцип наибольшего благоприятствования. Здесь сравниваются иностранцы с другими иностранцами. «Если преференции для каких-то иностранцев, то и для иностранцев из этого государства».
Исключения из национального режима и из режима наибольшего благоприятствования есть везде. В РФ тоже есть.
вопрос миграции (российское законодательство; ФЗ «О правовом положении иностранных граждан»).
вопросы трудовой деятельности (только в режиме ФЗ «О правовом положении иностранных граждан»). Есть исключения – для журналистов, ученых, высококвалифицированных специалистов.
установление страной прямых запретов на осуществление той или иной деятельности для иностранцев. Например, когда есть допуск к государственной тайне.
запрет владеть на праве собственности определенными объектами. Участки в приграничных территориях не могут быть отдан иностранцам + у также на землях сельскохозяйственного назначения.
Личный закон устанавливает вопросы установления и прекращения правоспособности и дееспособности. Они возникают в разном возрасте в различных правопорядках. Много чего еще регулируется по-разному в разных правопорядках.
Самый ранний возраст – Фарерские острова – полная дееспособность с 14 лет. Куба – с 16 лет. В некоторых странах – 19 лет (некоторые провинции Канады, некоторые штаты США). 20 лет (Корея, Япония, Тайвань). 21 год (например, штат Нью-Йорк, Миссисипи, Египет, Монако, Сингапур).
Что касается малолетних: у нас 3 этапа (такой подход не универсален). В Германии – с 0 до 7, с 7 до 14. Во Франции + в восточных странах (там семейный совет, обычаи).