Как арбитражное соглашение может быть заключено?

• Включение в договор (арбитражная оговорка) / отдельное соглашение. Обычно, это письменное соглашение. Может быть обмен процессуальными документами (иск в арбитраж; ответ на иск в арбитраж по существу – арбитражное соглашение считается заключенным)

• Включение в устав (в случае корпоративного спора). За этот устав должны проголосовать все участники + должно быть подписано юридическим лицом + желательно и контрагент этого юридического лица.

Арбитражное соглашение – сделка, к ней применимы положения о недействительности сделок в ГК? Нет, ее должно быть очень сложно порушить. 168 ГК на нее не распространяется точно.

Арбитражное соглашение может быть признано недействительным, только если есть очень серьезные пороки воли. Например, если арбитражное соглашение заключено под угрозой.

Исполнимость. Есть понятие паталогических оговорок. Например, стороны передают спор в «Парижский арбитраж». Не совсем понятно, что это. Это ICC или просто какой-то суд ad hoc? Приходится додумывать за стороны.

Арбитражное соглашение создает базис, компетенция арбитра на нем основана, и им же ограничена. Но есть ли такая компетенция у него, решает сам арбитр. То есть, у арбитра есть компетенция установить свою компетенцию.

Условия передачи спора в арбитраж. Арбитражное соглашение.

Принцип автономности арбитражного соглашения (договор о договоре)

• Действительность?

• Расторжение договора?

• Применимое право – lex arbitri?

Kompetenz Kompetenze (компетенция компетенций)

Условия передачи спора в арбитраж. Арбитрабельность спора.

Возможность разрешить спор в порядке арбитража.

Перечень неарбитрабельных споров установлен законом.

В АПК РФ – банкротные споры, дела из публичных правоотношений, споры из государственных и муниципальных контрактов (временно; по 44 ФЗ нельзя, а по 223 ФЗ можно), споры о приватизации государственного и муниципального имущества, дела о защите прав и интересов группы лиц, неарбитрабельные корпоративные споры (споры, связанные с приобретением акций и с реестром – арбитрабельны; есть корпоративные арбитрабельные споры по специальной процедуре; есть всегда неарбитрабельные споры) и др.

Но многие эти категории неарбитрабельны только в России, а в остальном мире вполне себе арбитрабельны.

Состав арбитража. Формирование.

Где определяется? Арбитражное соглашение:

• Конкретные арбитры. Стороны сами выбирают, кто будет арбитром, например, Роман Бевзенко. Проблема, если Роман Бевзенко не согласится, арбитражное соглашение будет неисполнимо.

• Требования к арбитрам. Абсолютно любые требования, можно указать национальность, язык, специализация.

• Количество арбитров. Должно быть нечетное количество. В РФ нечетное количество невозможно, но вообще в мире такое бывает (особенно в международных инвестиционных спорах). Например, если два арбитра придут к единому решению, то третий не нужен. Зачем платить больше? Но в РФ так нельзя.

• Порядок формирования состава арбитража. Либо арбитра назначает институт, либо третья сторона. Может назначить государственный суд, либо другой арбитражный суд. Если арбитра три, то обычно каждая сторона выбирает одного, а третьего выбирает государственный суд, арбитражный суд или два выбранных арбитра.

Если не указано в арбитражном соглашении?

• Для институционального арбитража – арбитражный регламент?

• Если нет – право, применимое к процедуре арбитража (lex arbitri)

В РФ есть специальные исключения – кто не может быть арбитром (младше 25 лет; судимый, действующий судья)

Состав арбитража. Отвод арбитра.

Основания отвода? Конфликт интересов; наличие обоснованных сомнений в беспристрастности и независимости.

Требования о раскрытии арбитром обстоятельств, которые могут вызвать такие сомнения.

Кто может разрешить вопрос об отводе?

• Сам состав арбитража (без участия этого арбитра)

• Лицо/организация, назначавшая арбитра (арбитражный институт)

• Государственный суд

Обжалование решения об отводе арбитра / об отказе в отводе.

Состав арбитража. Прекращение полномочий и замена арбитра.

Основания? Арбитр не может разрешить спор вообще или без существенной задержки (фактически или юридически) или арбитр больше не удовлетворяет критериям, установленным сторонами.

Состав арбитража. Полномочия и компетенция.

Источники полномочий и компетенции состава арбитража:

• Арбитражное соглашение и законодательство

Компетенция компетенций

Полномочия состава арбитража

• Ведение арбитражного разбирательства

• Принятие обеспечительных мер

• Принятие арбитражного решения

Ограничения полномочий состава арбитража в арбитражном соглашении.

Общие ограничения:

• Равное отношение к сторонам арбитража

• Равные возможности сторон представить свою позицию

Содействие и контроль судов.

Пределы вмешательства государственных судов в арбитраж:

• Обжалование в государственный суд постановлений о наличии у состава арбитража компетенции

• Принятие государственным судом обеспечительных мер (направлено на обеспечение статуса КВО)

• Выполнение судами по назначению и отводу арбитров

• Участие в сборе доказательств

• Отмена арбитражных решений

• Приведение в исполнение арбитражных решений и выдача исполнительного листа

Начало арбитража. Иск и отзыв.

Первый процессуальный документ истца:

• Уведомление о начале арбитража (когда еще нет иска и отзыва)

• Иск

Первый процессуальный документ ответчика:

• Ответ на уведомление (когда еще нет иска и отзыва) / отзыв на иск

• Встречный иск / заявление о зачете требования

Любые возражения сторон по поводу наличия у состава арбитража компетенции включаются в первый процессуальный документ стороны.

Порядок обмена определяется:

• Арбитражным соглашением

• Правилами арбитража

• Составом арбитража самостоятельно (как правило, по согласованию со сторонами)

Оспоримая сделка – только если сторона сошлется, а ничтожная – просто констатируется ее ничтожность.

Если спор не арбитрабелен, суд должен отменить данное арбитражное решение независимо от заявления стороны.

Дополнительные письменные объяснения, экспертное заключение, дополнительные доказательства… Но арбитраж гибкий, все это можно согласовать.

Арбитражное разбирательство.

Этапы арбитража.

• Начало арбитража

• Формирование состава арбитража

• Обмен процессуальными документами, предоставление доказательств

• Устные слушания (при наличии)

• Вынесение арбитражного решения

Опционально: принятие обеспечительных мер, примирительные процедуры, вынесение дополнительного решения, прекращение арбитража без вынесения арбитражного решения.

Бывает так, что спор начинается, сторона подает иск. Необходимы срочные обеспечительные меры. Для этого, нужно, чтобы был кто-то, кто может принять такие обеспечительные меры. Появляется Чрезвычайный арбитр. Такая возможность предусматриваются некоторыми арбитражными регламентами. Это очень дорого (до 100 тысяч фунтов стерлинга за 2 дня полномочий)

Арбитражное разбирательство.

Основная цель: арбитраж должен быть эффективным, то есть, качественным и при этом максимально экономным с точки зрения денег и времени.

Желательные шаги состава арбитража и сторон:

• Предварительное совещание состава и сторон

• Формирование графика арбитража (потом можно его поменять)

• Внесение депозита на покрытие арбитражных расходов (это все очень важно, остаток может быть возвращен стороне)

• Определение языка, места арбитража и места слушаний (насчет языка арбитража – очень важно, так как переводчик может не точно перевести). Эксперты могут выбираться сторонами или судом (по заявлению сторон). Эксперты сторон часто воспринимаются как адвокаты сторон. Процесс может превратиться в «битву экспертов».

• Назначение ассистента (секретаря) состава арбитража

• Обсуждение возможных экспертиз

• Подготовка к устному слушанию.