412б.

Асосков Антон Владимирович

К зачету:

• Марышева Н. И. МЧП, учебник, 3-е издание, 2011, не менее 900 стр. (не брать учебник для бакалавров);

• Лунц Л.А. Курс МЧП, взять первый том (второй, третий устарели) - скачать в интернете;

• Асосков А. В. Основы коллизионность права. 

Дополнительно:

ФЗ от 13 сентября 2013 г. 260-ФЗ (изменения в раздел 6). Будет авторский комментарий (выйдет летом).

Комментарий к 3 части ГК (Маковский, Суханов), 2002 г.

Комментарий под редакцией Марышевой 2014г.

Асосков, Хозяйство и право 2014, статья о реформе. 

Тема 1. Понятия, предмет, метод и система мчп.

Транснациональный характер отношений.

МЧП регулирует частно-правовые отношения; оно не регулирует отношения между государствами. Гражданско-правовые отношения в широком смысле: плюс, семейные, трудовые (Лунц). 

Предмет - частно-правовые отношения (имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве сторон и свободе воли), имеющие трансграничный характер. 

Лунц, 3 вида иностранного элемента:

1) иностранный субъект;

2) иностранный объект;

3) юридический факт за рубежом (например, договор между двумя российскими лицами заключается за границей).

Классификация устарела. Она неполная. Например, иностранные инвестиции в хозяйственное общество.

МК 1980 г.: достаточный и практически единственный критерий - нахождение ЮЛ в разных странах. Place of business - это фактическое место ведения бизнеса, а не место инкорпорации.

С.В. Третьяков Понятие иностранного элемента в доктрине МЧП. 

Понятие иностранного элемента является относительным: в каждой правовой системе он определяется по разному; государства в рамках одной правовой системы могут устанавливать разные набор критериев.

Маковский: с точки зрения норм шестого раздела, иностранные инвестиции не являются иностранным элементом. Однако иностранные инвестиции являются критерием в выборе третейского суда в дуалистической системе судов РФ: ФЗ о третейских судах, Закон о МКАС. 

1186 ГК РФ - иностранный элемент: субъект, объект, иные.

Если МД отсутсвует (например, подряд, займ), стороны не находятся в странах-участницах, то мы обращаемся к национальному праву одной из страны.

Коллизионная проблема - столкновение нскольких правовых систем, каждая из которых может потенциально применятся к урегулированию спорных правоотношений.

Разрешение коллизионной проблемы - основная функция МЧП. 

Conflict of laws.

3 Метода решения коллизионной проблемы:

1. Материально-правовой подход (substance law approach): формулирование специально заточенных норм;

Римское право создало две ветви права: jus civile и jus gentium; таким образом, римляне использовали материально-правовой подход;

Сегодня особые материально-правовые нормы формулируются сообща, путем заключения международно-правовых договоров. 

П.3 ст.1186 ГК.

Также подход проявляется в создании негосударственных кодифицированных актов.

2. Multilateral approach мультилатеральный подход, разнонаправленный подход;

1849 г. - Савиньи, 8 том Системы современного Римского права. 

Этот подход является ведущим во многих странах континентальной Европы. 

Системы частного права разных стран равноценны и взаимозаменяемы. Деление частно-правовых отношений на группы (совпадает с институтами: например, деликты, наследование, договорные, корпоративные, вещные). Для каждой группы отношений можно установить наиболее пригодный критерий для локализации правоотношений.

Термин "оседлость правоотношения". 

Гирке: каждый вид правоотношений тяготеет к определенному месту. Например, вещное - к месту нахождения вещи. Деликт - к месту причинения вреда. 

Формула прикрепления правоотношения. 

Для Савиньи было важно международное единообразие судебных решений, той есть в каждой стране выносились решения, единые в использовании критерий. 

К концу 19 века появляются кодифицированные акты с коллизионными нормами, которые отличаются по странам. Например, как решать вопрос правового статуса ФЛ: привязка к месту жительства (домицилю)/ привязка к гражданству (Италия, Мончини(?)). Победили партикуляристы. 

3. Unilateral approach. 

Закон Швейцарии о МЧП 1987 г. -эталон (200 стр.)

У нас: 6 раздел ГК, 7 раздел СК, КТМ, ТК (ущербные коллизионные нормы). 

Серьезное противоречие: правоотношения носят трансграничный характер, при этом используется национальный инструментарий для их регулирования.

Савинианский подход "выжил" и приспособился: нормы национального законодательства обращены как внутрь страны, так и вовне. Вывод о применении иностранного права делается на основе национальной нормы (отличие от юниратерального подхода). Правовая система по месту нахождения суда навязывает понимание коллизионной нормы. 

Итальянский ученый Квадри (Quadri), ярый сторонник третьего подхода, выдвинул наиболее обоснованный аргумент. Пример 50-летней давности. 

Гражданин (Дания) проживал в Норвегиии и умер. Правило было такое, что правила о наследовании определялись по праву последнего места жительства гражданина. Дания и Норвегия сошлись во мнении, что должно применяться норвежское право. Спор рассматривается в Италии, потому что имущество находится в италии. В италии действует правило о применении права гражданства. Итальянский суд применяет датское правона основе своей коллизионной нормы, хотя у италии нет своего инетерса, а Дания и Норвегия сошлись в применении норвежского права. 

Юниратеральный подход: одного государство не может узурпировать применение права. Национальное право должно определять пределы применения только своих норм; чтобы определить применение иностранного права, нужно обратиться к иностранной норме. Данный поход подошел к вопросу с позиций другой исходной точки - материально-правовой нормы (второй подход - правоотношение). Сначала необходимо определить весь круг материально-правовых норм, затем при помощи анализа цели определить пространственно-временную модель действия нормы. 

Три проявления однонаправленного подхода: