Государство как субъект МЧП
•Государство может участвовать в гражданско-правовых отношениях, осложненных иностранным элементом в двух качествах:
•Субъект правоотношения
•Властный суверен, регулирующий отношение других субъектов или влияющий на них иным образом
•Во внутренних гражданско-правовых отношениях возникает проблема исключения злоупотреблений (Н: ст. 817 – добровольность государственного займа, невозможность изменения условий займа; ст. 124 – нормы о юридических лицах).
•В международных отношениях возникает проблема иммунитета от ответственности как прямое следствие концепции суверенитета
•Римское право – равный над равным не имеет власти. Виды иммунитета:
•Юрисдикционный (от привлечения в качестве ответчика (судебный), включая от встречного иска, от обеспечительных мер, от принудительного исполнения решения)
•Иммунитет имущества (пересекается с юрисдикционным, плюс иные иски и действия не к государству, но в отношении его имущества)
•Иммунитет от иностранного законодательства
1
Государство как субъект МЧП
•Абсолютный иммунитет – привлечение к ответственности только с прямо выраженного согласия государства
•Исторически наиболее широкое понимание – иммунитет императора от ответственности за обещание жениться – 1883 г. решение суда королевской скамьи Англии – монарх «не колеблет своего иммунитета, даже проживая в Англии и вступая в договор под вымышленным именем, не исключая даже столь личного договора, как обещание жениться»
•Исторически с римского права до 20 века – абсолютное соблюдение
•Ведущий прецедент Англии – 1921 г. Лютер против Сегора – иностранные товары, привезенные в Англию купцом, но принадлежащие иностранному государству, пользуются иммунитетом, причем достаточно простого заявления иностранного государства без расследования, которое противоречило бы международной вежливости
•Ведущий прецедент США - 1931 г. – иск Банка Франции к американскому банку по поводу российского золота – «свойство государственного суверенитета». До дипломатических отношений, установленных в 1933 г.
•Вопрос национального права. Законы США (1976 г.), Великобритании (1978 г.), Канады (1982 г.), Австралии (1984 г.) – об иммунитетах иностранного государства Взаимность? Ст. 61 Основ гражданского судопроизводства СССР
•У нас – нет пока закона, обрывки в ГК и процессуальном законодательстве и ст. 127 ГК – особенности ответственности в отношениях с участием иностранных лиц определяются законом об иммунитете. Ст. 1204 ГК – к отношениям с участием государства, осложненным иностранным элементом, коллизионные нормы 2 применяются без исключений, если иное не установлено законом
Государство как субъект МЧП
•Кто подпадает под иммунитет – разное понимание а разных государствах, вопрос национального законодательства государства
•Государство и лица, выступающие от его имени
•Вопрос касательно лиц, хозяйствующих с имуществом государства (ГУП, учреждения), государственных компаниях и государственных корпорациях (некоммерческие организации, имущество государства, но право собственности у них и раздельная ответственность)
•Вопрос касательно частных компаний с контролем или участием государства
•Кто и в какой форме должен отказываться от иммунитета. Совместное регулирование национального законодательства государства и процессуального законодательства lex fori
•Кто – в России не сказано. Правительство РФ.
•Появление в суде в США равнозначно отказу, в других странах – надо появиться, чтобы заявить иммунитет. В России порядка нет
•Отказ от одного вида иммунитета означает ли отказ от других видов (чаще всего выбор иностранного права).
3
Государство как субъект МЧП
•Функциональный (торговый) иммунитет – самим выступлением в коммерческих отношениях государство отказывается от иммунитета
•Первая ласточка – 1891 г. – проект регламента Института международного права
•Первое применение на практике связано с противостоянием социалистических и капиталистических государств – 1925 г. Итальянские суды по иску фирмы Тезини и Мальвецци к торгпредству СССР (отказ может быть не только прямо выраженным, но и молчаливым, например, фактом занятия торговой деятельностью) - при монополии внешней торговли имело особое значение
•Конвенция 1926 г. (Брюссель) Об унификации некоторых правил, относящихся к иммунитету государственных судов - суда в мирное время подчиняются морскому праву и не пользуются иммунитетом – ратифицирована Бельгией, Италией, Германией, Францией, Греция, Бразилией. Всего 13 государств. Не вступала в силу вплоть до 1937 г. из-за недостатка ратификаций. Не ратифицирована Россией, США, Великобританией.
•Сейчас в соответствии с Конвенцией ООН по морскому праву 1982г. полным иммунитетом от юрисдикции какого то ни было государства, кроме государства флага, пользуются в открытом море военные корабли, а также суда, принадлежащие государству или эксплуатируемые им и состоящие только на некоммерческой государственной службе.
•«золотая оговорка» - решение британской палаты Лордов 1937 г. по займу британского правительства, выпущенному в 1917 г. в США после запрета в США золотой оговорки в 1933 г. Следом аналогичные решения Швеции и 4 Норвегии.
Государство как субъект МЧП
•Национальное законодательство ряда стран, закрепляющее функциональный иммунитет - 1976 г. США, 1978 г. Великобритания, 1982 г. Канада
• 1972 г. – Европейская конвенция |
(Базель) Об |
иммунитетах государств, |
вступившая |
|
в силу в |
1976 г. (3 ратификации) |
- Россия не |
участвует (8 участников |
– Австрия, |
Великобритания, Германия, Кипр, |
Люксембург) - прямо указано, когда государство |
|||
не может |
ссылаться на иммунитет – если отказалось, споры по недвижимости, по |
|||
трудовым |
отношениям, охрана интеллектуальной собственности и действия в качестве |
|||
коммерсанта (действия частноправового характера). Сохранился безоговорочно только иммунитет от обеспечительных мер. Суд в каждом случае должен решить, в каком качестве выступает государство
•Отсутствие четких критериев «выступления в коммерческой сделке» - природа или цель сделки. Дело гражданина Австрии против США. Повреждение автомобилю при парковке в аэропорту при доставке дипломатической почты. Суды низших инстанций решили, что иммунитет, Верховный суд Австрии – пользование дорогами и управление автомобилем «относится к частной деятельности, даже если они связаны с выполнением суверенных функций».
•Генеральная ассамблея ООН обратилась к в 1999 г. к Комиссии МЧП с просьбой сформулировать позицию по коммерческому характеру деятельности. Комиссия сказала, что разъяснить невозможно и надо без разъяснений вывод иностранного суда, что подрывает концепцию суверенитета
•Теория ограниченного иммунитета (Дмитриева – отличается от функционального иммунитета) – прямой отказ самим государством в части определенных видов деятельности (а не решение иностранного суда в зависимости от характера деятельности). Дробление «коммерческой деятельности», но все равно усмотрение суда остается, хотя и в меньшей степени 5
Государство как субъект МЧП
•Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН от 2 декабря 2004 г. N 59/38, утвердившая и открывшая для подписания Конвенцию ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (работа в рамках ООН велась с 1977 г. – через год после вступления в силу Базельской конвенции)
•Иммунитет государства - международный обычай, причем иммунитет при исках к государству или исках, затрагивающих его собственность, права, интересы, деятельность
•Не затрагивает иммунитет дипломатических лиц, глав государств и воздушных и космических судов
•Общее правило – абсолютный иммунитет, но:
•Может быть отказ в международном договоре, контракте или в суде (согласие на применение законодательства – не отказ от других иммунитетов)
•Нет иммунитета, если государство само возбудило разбирательство или приняло в нем участие по существу
•Простая явка – не отказ
•Разбирательства, при которых нельзя ссылаться на иммунитет:
•Собственность, пользование и владение недвижимостью на территории иного государства
•Участие в коммерческих юридических лицах иных государств, если там есть и другие участники
6
Государство как субъект МЧП
•Права на результаты интеллектуальной деятельности
•Коммерческие сделки (купля-продажа, услуги, заем, кредит, гарантии и иные сделки коммерческого, промышленного, торгового и профессионального характера). Принимается во внимание природа сделки, а во вторую очередь – цель, если договорились или из практики государства видна некоммерческая цель
•Абсолютный иммунитет от обеспечительных мер
•Для вступления в илу необходимо 30 ратификационных грамот. На данный момент 28 подписей, 11 ратификаций.
•РФ – исторически теория абсолютного иммунитета
•Брюссельскую конвенцию об иммунитете судов СССР не ратифицировал (но в 1997 г. Россия ратифицировала Конвенцию ООН по морскому праву), Базельскую конвенцию СССР не ратифицировал, но в ряде двусторонних договоров, где в ограниченном объеме происходит отказ от иммунитета, в основном от юрисдикционного в части привлечения в качестве ответчика. Например, договоры о защите и поощрении капиталовложений содержат возможность передачи спора в арбитраж
•Отсылочная норма ст. 127. Закона пока нет (проект разработан, но не принят).
•Ст.1204. К гражданско-правовым отношениям, осложненным иностранным элементом, с участием государства правила настоящего раздела применяются на общих основаниях, если иное не установлено законом.
•Процессуальное законодательство
•Ст. 401 ГПК - абсолютный иммунитет
7
Государство как субъект МЧП
•Предъявление в суде в Российской Федерации иска к иностранному государству и привлечение иностранного государства к участию в деле в качестве ответчика или третьего лица,
•наложение ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятие по отношению к этому имуществу иных мер по обеспечению иска,
•обращение взыскания на это имущество в порядке исполнения решений суда
•допускаются только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом
•Ст. 251 АПК – функциональный иммунитет
•Иностранное государство, выступающее в качестве носителя власти, обладает судебным иммунитетом по отношению к (1) предъявленному к нему иску в арбитражном суде в Российской Федерации, привлечению его к участию в деле в качестве третьего лица, (2) наложению ареста на имущество, принадлежащее иностранному государству и находящееся на территории Российской Федерации, и принятию по отношению к нему судом мер по обеспечению иска и имущественных интересов (3) обращение взыскания на это имущество в порядке принудительного исполнения судебного акта арбитражного суда
•допускается только с согласия компетентных органов соответствующего государства, если иное не предусмотрено международным договором Российской Федерации или федеральным законом. Отказ от судебного иммунитета должен быть произведен в порядке, предусмотренном законом иностранного государства
•Не распространяется на коммерческую деятельность нет иммунитета. Не описано, что есть «коммерческая деятельность от противного – не носитель власти
8
Государство как субъект МЧП
• Дело о царских долгах – иск 1982 г. в районном федеральном суде штата Нью- |
|
|
Йорк от 2 физических лиц и фирмы Карл Маркс энд Ко. о взыскании 625 млн. |
|
|
долл. задолженности Российской империи по займам с начислением процентов |
|
|
(два займа 1916 г.). |
|
|
• |
В 1918 г. советское правительство аннулировано все долги царской России. |
|
|
Истцы просили признать СССР правопреемником царской России, признать |
|
|
декрет об аннулировании долга нарушением международного права (так как |
|
|
без компенсации) |
|
• |
Признать СССР иностранным государством, подлежащим процессуальному |
|
|
извещению по Закону США об иммунитете 1976 г. , признать, что выпуск |
|
|
займов представлял собой коммерческую деятельность, поэтому не покрывался |
|
|
иммунитетом. В США З об иммунитете 1976г. – функциональный иммунитет |
|
• |
СССР в суд не явился и дело проиграл. В 1986 г. решение суда было |
|
|
направлено с дипломатической нотой в СССР вместе с извещением о |
|
|
возможности ареста. СССР нанял адвоката, который ходатайствовал об |
|
|
аннулировании решений в виде специального обращения в суд для цели защиты |
|
|
иммунитета. |
|
• |
Основная защита – СССР придерживается абсолютного иммунитета и в момент |
|
|
займа США также придерживались абсолютного иммунитета. Политическая |
|
|
поддержка Госдепартаментом США и Министерства юстиции США. |
|
• |
Отмена решения суда в 1987 г. Апелляционный и верховный суды США |
|
|
поддержали СССР. |
9 |
|
|
|
Государство как субъект МЧП
•В деле о царских долгах – гос. суд, сложнее если арбитражный институт. Не видели документов по спору, так как арбитражный процесс. В связи с арбитражной оговоркой пример спора между Россией и швейцарской корпорацией Нога Трейдинг А.Г.
•Генеральное соглашение о поставках и кредитах между РФ и Нога 1991 г. – Нога поставляла товары в обмен на нефтепродукты, в 1993 г. РФ расторгла договор, но Нога посчитала, что РФ не выполнила свои обязательства на сумму 1.4 млрд долл. В соглашении содержалась арбитражная оговорка
•Арбитражный суд при Стокгольмской торговой палате вынес решение против РФ действия во Франции
•арест банковских счетов России во Франции, арест счетов РФ при ЮНЕСКО – снят французским судом,
•задержание парусника Седов (самый большой в мире четырехмачтовый парусник, задержанный на морском празднике во Франции был отпущен, так как являлся собственностью не государства, а Мурманского университета) и
•попытка ареста самолетов СУ-30 и МИГ на авиасалоне в Ле Бурже (срочно отогнали в закрытую военную зону и после протеста Российского консульства Франции и переговоров были предоставлены воздушные коридоры)
•В 2005 году в Швейцарии была арестована коллекция картин из Пушкинского музея, и только вмешательство федерального совета страны позволило российским чиновникам вернуть картины в Москву.
•2008 г. – арест счетов ЦБ в швейцарских банках. 2009 г. – решение Верховного суда Швейцарии в пользу РФ.
•Вывод – даже при арбитражной оговорке – абсолютный иммунитет от обеспечительных мер
10