Иностранцы в МЧП

•Разными основаниями ограничения и лишения дееспособности

•Разными основаниями признания безвестно отсутствующим и умершим

•Дееспособность также определяется личным законом (ст. 1197 ГК), кроме:

•права на занятие предпр. деятельностью

•по закону страны, где зарегистрирован как предприниматель или если нет регистрации – то право страны осуществления предпр. деятельности – ст. 1201.,

•ст. 23 ГК – если не зарег., но по факту заним. предпр. деят., то не м. ссыл. на отсутств. регистр. + ст. 171 УК м. б. ответств.

•Последующим приобретением гражданства иного государства (ст. 7 Вводного закона

кГГУ)

•признание в Российской Федерации недееспособным или ограниченно дееспособным в России подчиняется российскому праву – ст. 1197 – направлено на защиту российского оборота (ст. 29 – психическое расстройство основание для лишения, ст. 30 – злоупотребление наркотическими и спиртными напитками, ставящее семью в тяжелое положение, нет расточительства)

•Личный закон определяет, дееспособно ли лицо и, если да, то оно признается дееспособным везде.

21

Иностранцы в МЧП

•Но что касается вопросов недееспособности, то если личный закон признает лицо недееспособным, это не значит что оно будет автоматически недееспособным везде. Интересы торгового оборота диктуют, что лицо не может ссылаться на свою недееспособность, если по месту совершения им действия (сделки) оно считалось дееспособным.

•Дело Лизарди 1861 г. – сделка несовершеннолетнего мексиканца 22 лет во Франции, где в 22 года лица признаются дееспособными. Суд признал сделку действительной общее правило в ГГУ, англо-американском праве

•п. 2 ст. 1197 ГК – лицо не может ссылаться на недееспособность по своему личному закону, если

вместе совершения сделки оно дееспособно, кроме случаев, когда другая сторона знала или должна была знать об отсутствии дееспособности

•То же – ст. 12 Вводного закона к ГГУ (сравнение с законом страны нахождения обеих сторон), кроме распоряжения земельными участками на иностранной территории, семейных и наследственных сделок. То же ст. 306 ГК Квебека, но сравнение с законом страны второй стороны сделки

•Безвестное отсутствие и признание умершим

•есть институты в Германии, Италии, Австрии. Франция и романские страны – нет признания умершим, но есть безвестное отсутствие. Англо-американское право – нет признания безвестно отсутствующим, а только презумпция факта смерти для конкретного дела

•В основном на основе личного закона, но в ряде случаев, если защиты требуют интересы и права лиц определенного государства, то в этом государстве можно признать лицо безвестно отсутствующим или умершим.

22

Иностранцы в МЧП

•ГК РФ (ст. 1200) – в РФ признание безвестно отсутствующим или умершим любого лица осуществляется по российскому закону – т.е закон суда, т.к. во многом процессуальные институты, плюс защита российского оборота (аналогично лишению и ограничению дееспособности) а

•Только в судебном порядке, но ст. 403 ГПК более узко – российские граждане, или последнее известное место жительства в РФ и влияет на права лиц РФ

•Ст. 9 вводного закона к ГГУ – объявление умершим (установление факта и презумпции смерти) – право государства, гражданином которого лицо является, но может быть по германскому праву, если «для этого имеется правомерный интерес»

•Правовые последствия признания умершим – самостоятельные статуты (н: наследование)

23

Юридические лица в

МЧП

(1) зарегистрированных в Иране либо

(2) подпадающих под действие его юрисдикции, или физических и юридических лиц,

(3) действующих от их имени либо по их указанию, или

(4) структур, находящихся в их собственности либо под их контролем,

влюбые виды коммерческой деятельности, связанные с добычей урана, производством или использованием ядерных материалов и технологий…»

•То, что каждое юридическое лицо имеет личный статут с экстерриториальным действием – общепризнанный обычай МЧП, но что это за статут – вопрос спорный:

•право страны учреждения (англо-американское право)

•право страны управления (оседлости) (Франция, Италия, Швейцария)

•право страны деятельности (эксплуатации) (страны Ближнего Востока, отказ в признании национализации после октябрьской революции)

•право страны бенефициарного контроля

•ГК РФ (ст. 1202) - Личным законом юридического лица считается право страны, где учреждено юридическое лицо

•Законе о компаниях 1956 г. Индии применительно к иностранным компаниям особо оговаривается, что компания, учрежденная в соответствии с законами иностранного государства, может зарегистрироваться в Индии как «иностранная компания, имеющая местом осуществления бизнеса Индию» Определение «национальности» юридических лиц на основе сочетания различных критериев характерно для ряда государств.

25

Юридические лица в

МЧП

•Ст. 25 Закона о МЧП Италии 1985 г. – личный закон – закон страны, где «завершен процесс учреждения. Однако в случае, когда орган управления таких правовых образований находится в Италии или когда их основная деятельность осуществляется на территории Италии, применению подлежит итальянское право».

•ГК Египта 1948 г., правовой статус иностранных юридических лиц подчиняется закону государства, на территории которого находится местопребывание основного и действенного органа управления юридического лица. Однако, если это лицо осуществляет свою основную деятельность в Египте, применимым является египетский закон.

•Ст. 3083 ГК Квебека – по закону страны учреждения «без ущерба для применения к его деятельности права страны, где такая деятельность осуществляется»

•П. 2 ст. 1202 ГК - Юридическое лицо не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

•То же в ст. 3087 ГК Квебека, но сравнение с законодательством страны второй стороны сделки

26

Юридические лица в МЧП

•На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1.статус организации в качестве юридического лица (полные и простые товар., юр. лица публичного права – казна § 89 ГГУ);

2.организационно-правовая форма юридического лица (ЗАО и ООО, унитарные предпр., госкорпорации);

3.требования к наименованию юридического лица (ст. 1473 ГК – не м.б. названия иностранных государств, нарушение принципов гуманности и морали и проч. Проблемы до недавнего времени с правами на фирменное наименование в рамках франчайзинга, сделок с предприятием – сейчас выделено коммерческое обозначение (ст. 1538) для индивидуализации предприятий и соотношение с фирменным наименованием в ст. 1476);

4.вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства (трансграничные реорганизации);

5.содержание правоспособности юридического лица с учетом национального режима и ограничений в стране деятельности;

6.порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей – кто без доверенности, сколько подписей, одобрение сделок;

7.внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками (дивиденды, собрания);

8.способность юридического лица отвечать по своим обязательствам

•Отдельно в ст. 1214 вынесены вопросы договора в связи с созданием юридического лица с иностранным участием – личный закон будущего юридического лица

27

Юридические лица в МЧП

•соглашения акционеров? – ст. 32.1 Закона об АО – договор об осуществлении прав, удостоверенных акциями (голосовать и согласовывать голосование, продавать или воздержаться от продажи по определенной цене или при наступлении определенных условий и другие согласованные действия по управлению и деятельности). Риск создания по факту новой организационно-правовой формы. Общество – не участник, нет влияния на действительность решений общества, могут быть не все участники общества стороной.

•Дело Мегафона – арбитражный суд Ханты-Мансийского округа от 29.12.2004 признал недействительным соглашение акционеров Мегафона, регулируемого шведским правом. Акционеры пытались доказать, что соглашение не регулирует внутренние отношения в обществе. Ханты- Мансийский суд по месту нахождения одного из ответчиков (ЦТ-Мобайл в Нижневартовске). Кассация ФАС Северо-Западного округа31.03.2006.

•Соглашение регулировало порядок проведения собраний акционеров, выборы СД и Правления, режим продажи акций, порядок финансирования, основные направления деятельности общества

•Соглашение «подписано сторонами в целях урегулирования прав и обязанностей ответчиков как акционеров, то есть на определение внутренних отношений по управлению Обществом», в то время как личный закон Мегафона – закон РФ.

•Акционеры не могут заключать соглашения, регулирующие их отношения как участников общества. Ряд иных положений противоречит Закону об АО и ГК (н: избрание СД, обязанность голосовать). Дело ООО Верный знак–арбитражный суд г. Москвы 24.11.2010, ФАС МО 30.05.11

•

•Оговорка о применимом праве – противоречит публичному порядку.

•«Допущение возможности выбирать право, применимое к статусу и правоспособности юридического лица путем заключения гражданско-правовых сделок противоречит публичному порядку». Подтверждение – отсылка в соглашении к Закону об АО.

28