Внешнеэкономические
сделки
•Корпоративные права
•1 слой – виды, существование – личный закон юридического лица (ст. 1202 – внутренние отношения, в том числе отношения между юридическим лицом и его участниками). Переход права собственности – ст. 1205 ГК вещный статут?
•2 слой - договор (обязательственные отношения) по поводу корпоративных прав – обязательственный статут. Соглашения акционеров? Договор купли-продажи в рамках эмиссии?
•Понятие внешнеэкономической сделки в законодательстве отсутствует
•пересечение товаром границы (экспорт или импорт)
•нахождение сторон сделки в разных юрисдикциях – вопрос регистрации или вопрос «предприятия» - наиболее распространенный подход – Обзор практики разрешения споров с участием иностранных лиц – Инф. письмо ВАС 16.02.1998 № 29
•договор, осложненный иностранным элементом
•оплата в иностранной валюте
•разная страна для оферты и акцепта
•Терминология:
•внешнеэкономическая сделка (ст. 162 ГК)
•внешнеторговая сделка – ФЗ Об основах регулирования внешнеторговой деятельности
•международная сделка – Конвенция ООН до договорах международной купли-продажи товаров
•сделка с иностранным элементом
1
Внешнеэкономические
сделки
•Исторически подавляющая часть внешнеэкономических сделок представляла собой куплю- продажу. Общее влияние договора купли-продажи на общие положения договорного права и положения об иных договорах «внешнеторговая сделка», но в итоге равнозначные термины, используются оба.
•Внешнеторговая сделка - ФЗ Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности 2003 г. № 164-ФЗ – внешнеторговая деятельность – деятельность по осуществлению сделок в области внешней торговли товарами, услугами, информацией и интеллектуальной собственностью:
•интеллектуальная собственность - с передачей данных объектов от иностранного лица российскому или наоборот. Национальность лица определяется по месту регистрации
•товары – с экспортом или импортом
•услуги – по территории (с или на территорию РФ на или с территории иностранного государства) или по лицу (на территории РФ иностранному лицу или на иностранной территории российскому лицу), по присутствию (путем коммерческого присутствия на иностранной территории или без коммерческого присутствия путем присутствия уполномоченных лиц). Присутствие – филиал, представительство, юр. лицо, контролирующее участие в капитале.
•национальный режим, свобода, полномочия гос. органов, регулирование – исчерпывающий перечень мер:
•товары - тарифное, нетарифное – количественные ограничения и иные запреты (лицензирование, монополия, квоты);
•услуги и интеллектуальная собственность – запреты и ограничения;
• меры способствующие развитию внешнеторговой деятельности. |
2 |
|
Внешнеэкономические
сделки
•Антидемпинговых мер, специальных защитных мер (защита от импорта путем импортной квоты или спец пошлины) и компенсационные меры (меры по нейтрализации специальной субсидии иностранного государства путем введения компенсационной пошлины или одобрения обязательств иностранного государства или экспортера) ФЗ № 165-ФЗ от 8 декабря 2003 г. О специальных защитных, антидемпинговых и компенсационных мерах при импорте товаров»
•Есть обширная судебная практика где для целей административного законодательства (валютное, таможенное, налоговое) применяется определение из закона Об основах регулирования внешнеторговой деятельности
•Внешнеэкономическая сделка
•Ст. 162 («несоблюдение простой письменной формы внешнеэкономической сделки влечет ее недействительность»).
•Ст. 1209 – форма внешнеэкономической сделки, в которой хоть одно лицо российское – подчиняется российскому праву (ст. 162).
•Вопрос – к каким сделкам применяется – тем же, что внешнеторговые? А арбитражная оговорка? А оговорка о применимом праве? А беспоставочные форварды? В чем смысл ограничения по форме внешнеэкономических сделок?
•Постановление ФАС МО 16.04.10 (Буйневич против ООО ЭксиПрод) – оспаривалась сделка продажи доли в белорусском ООО между российским лицом и английским лицом.
•Суды первой инстанции и апелляции решили, что применимо российское право, так как внешнеэкономическая сделка. Кассация – «легального определения внешнеэкономической сделки не российском законодательстве не содержится, однако в доктрине»:
3
Внешнеэкономические
сделки
•сделки между россиянами и иностранцами (критерий торговли интеллектуальной собственностью)
•в процессе осуществления внешней торговли и иных видов внешнеэкономической деятельности (по закону Об основах регулирования внешнеторговой деятельности)
•с коммерческим характером
•Кассация отменила решения первой инстанции и апелляции и отправила на новое рассмотрение, предписав определиться с применимым правом (нарушением также было отсутствие стадии подготовки дела к разбирательству, непривлечение к делу о признании сделки недействительной второй стороны сделки);
•предписывая определиться с применимым правом кассация подчеркнула, что речь идет о продаже доли и есть такое понятие как личный закон юридического лица вместо применения российского права к внешнеторговой сделке.
•Хорошо, что помимо субъектного состава - коммерческий характер – duty free, покупка на рынке
уиностранца – не внешнеэкономические сделки. Арбитражная оговорка (закон о МКА, НЙ конвенция – «в письменной форме» но без страха ничтожности)? Оговорка о применимом праве?смысл ограничения по форме, как единственной нормы к внешнеэкономическим сделкам
•«Внешнеторговая» - оценка сделки для публичных целей (таможенное, валютное, для контроля), но не цивилистическая категория для оценки сделки, то же и по требованию по форме
•«внешнеэкономическая сделка» в рамках гражданского права осталась только в привязке к форме, в остальном в ГК (втч в МЧП) неважна квалификация сделки как внешнеэкономической, а важно наличие иностранного элемента, на который ориентируется весь раздел 6 «МЧП»
•привязка к форме любой сделки с иностранным элементом нелогична (Н: заключенная в России сделка между двумя иностранцами без пересечения товаром границы).
•Планируется исключить в проекте ГК и сосредоточиться на сделке с иностр. элементом.
4
Внешнеэкономические
сделки
•Сделка с иностранным элементом
•иностранный элемент – субъект, объект, юридический факт и др. (ст. 1186 ГК – право к отношениям с участием иностранных лиц либо осложненным иным иностранным элементом, в том числе когда объект гражданских право находится за границей)
•неважен факт пересечения границы, национальность сторон, коммерческий характер – другая цель классификации сделки как сделки с иностранным элементом – уяснение и решение коллизионного вопроса.
•Также встречается иной термин, в основном в унифицированных актах МЧП (конвенциях) – Международная сделка – ориентир – предприятие (place of business) в разных странах - подвид сделки с иностранным элементом с точки зрения ГК РФ, не единственная сделка, где возникает коллизионный вопрос, но тот вид, который чаще всего урегилурован на международном уровне
•Впервые понятие «предприятия» для целей определения международной сделки было использовано в Гаагских конвенциях 1964 г., но было не единственным критерием, а должно было сопровождаться еще одним из критериев:
•пересечение товаром границы, или
•оферта и акцепт в разных странах или
•поставка не в стране оферты и акцепта
сложно и многие сделки выпадали из под понятия внешнеторговых (Н: перепродажа в иностранном государстве)
•Единственный критерий – предприятия в разных странах - используется сейчас в Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Оттавских конвенциях 1988 г. о международном лизинге и международном факторинге (по факторингу Россия не участвует), Нью-Йоркской конвенции об исковой давности в договорах международной купли-продажи товаров 1974 г.
5
Внешнеэкономические
сделки
•Проблема определения «предприятия»
•филиал, представитель, выставка и проч. – нет определения, по факту
•если более одного предприятия, то то, которое наибольшим образом связано с договором и исполнением
•осведомленность о предприятии из договора, из имевших место до или в момент его заключения деловых отношений или обмена информацией между сторонами
•Ни национальная принадлежность сторон, ни их гражданский или торговый статус, ни гражданский или торговый характер договора не принимаются во внимание (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров). Не имеет значения факт пересечения границы
•В связи со сделками с иностранным элементом возникает коллизионный вопрос вопрос определения применимого права.
•Межамериканская конвенция о праве применимом к международным контрактам (1992) и Римская конвенция о праве, применимом к договорным обязательствам (1980) применяется к Дании и ряду островных государств-не членов ЕС под юрисдикцией Великобритании, Франции и Нидерландов, например: Фолклендские острова, Новая Каледония, Французская Полинезия, Аруба и некоторые другие, для членов ЕС заменена Положением Европейского Парламента и Совета № 593/2008 от 17 июня 2008 года «О праве, применимом к договорным обязательствам» (Римская конвенция 1), обязательным для стран членов ЕС
•Личный закон – постоянное проживание или гражданство, вещный статут – место нахождения вещи, обязательственный статут, то есть право, регулирующее обязательственное правоотношение в сделке с иностранным элементом – автономия воли
•ст. 1210 ГК РФ – стороны могут выбрать право, подлежащее применению к их правам 6и обязанностям по договору
Внешнеэкономические
сделки
•Выбор права (ст. 1210):
•Может быть в любое время и с обратной силой
•Может быть к части договора (расщепление – depecage)
•Должен быть прямо выражен или определенно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств
•Самостоятельное соглашение о выборе права (автономность – важно в вопросах действительности и заключенности основного договора)
•Для выбора сторонами применимого права по общему правилу не требуется связь страны
собязательством (хотя ТЗ – коллизия между определенными правопорядками, между ними и стоит выбирать. Но – почему нельзя выбрать нейтральный правопорядок?), но:
•Есть страны, где требуется тесная связь или иное разумное обоснование выбора (США)
•Если не избрали право – то применяется право страны наиболее тесной связи (ст. 1186 - общая, ст. 1211 ГК – по договорам - тесная связь = закон страны основного места деятельности стороны, производящей решающее исполнение, если иное не вытекает из закона, условий или существа договора или совокупности обстоятельства дела)
•Если из совокупности обстоятельств следует, что договор связан ТОЛЬКО с одной страной – выбор права не может затрагивать императивных норм этой страны (ст. 1210 ГК РФ)
•Суд может принять во внимание императивные нормы права иностранной страны, если тесная связь (ст. 1192) 7
Внешнеэкономические
сделки
•Исключения:
•Некоторые страны не разрешают выбор права:
•Саудовская Аравия, Бангладеш, ряд южноамериканских стран не разрешают вне рамок коммерческого арбитража,
•Иран не разрешает, если заключен на территории Ирана или с участием Иранских лиц или если объект на территории Ирана
•Императивные коллизионные привязки для некоторых обязательств (односторонние или двусторонние). Примеры:
•в отношении недвижимости (ст. 1213 ГК – право страны, с которой договор наиболее тесно связан, а в отношении недвижимости, находящейся в РФ – право РФ)
•Соглашение в отношении процентов – тот же статут, что и по основному обязательству (ст. 1218 ГК)
•Соглашение об учреждении юридического лица – право страны учреждения (ст. 1214 ГК)
8
Внешнеэкономические
сделки
•Публичный порядок - Иностранное государство не может мириться с неприменением особо важных для него норм или с применением противоречащих основам его правопорядка норм. Особо актуально в связке с принципом автономии воли
•Позитивный публичный правопорядок – франко-итальянский подход - начальная стадия
•(1) предписания права страны суда о применении императивных норм права страны суда вне зависимости от ее свойств (суперимперативные нормы – нормы права РФ применимые вне зависимости от применимого права (указано в них самих или ввиду особого значения) - п. 1 ст. 1192) или
•(2) применение императивных норм иностранного права страны тесной связи с правоотношением:
•несмотря на применимое право – у суда есть право применить нормы иного права – п. 2 ст. 1192.
•обязанность суда – в случае тесной связи ТОЛЬКО с одной страной - если из совокупности обстоятельств следует, что договор связан ТОЛЬКО с одной страной – выбор права не может затрагивать императивных норм этой страны (ст. 1210 ГК РФ)
•Негативный публичный порядок – германский подход - конечная стадия
•(1) неприменение нормы иностранного права в силу ее свойств (противоречие публичному порядку РФ) – ст. 1193 или
•(2) отказ в приведении в исполнение – АПК (ст. 244), ГПК (ст. 412) и Н-Й конвенция о приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (1958 г.)
9
Внешнеэкономические
сделки
•Проблема «обхода» закона
•Проистекает из автономии воли сторон
•Необходима ли концепция «обхода» в дополнение к публичному порядку, особенно позитивному?
•Муранов – нет, так как если правопорядок заинтересован в применении его норм, то обращается к публичному порядку
•Раапе, Кудашкин – да, так как разная цель – публичный порядок – зафиксировать применение материальной нормы, «обход» - обеспечить применение коллизионной нормы, плюс учет субъективной составляющей. Но в чем ценность коллизионной нормы? В выходе на материальную норму.
•«Обход» чего запрещать – материальной или коллизионной нормы? Цель – обойти материальную норму, обход коллизионной – средство. Испания, Венгрия – запрет обхода материальной нормы, Португалия, проект 3 части ГК – запрет обхода коллизионной нормы
•Не применяют норму об «обходе» - Россия, США, Австрия, Италия. Франция, Германия, Великобритания – применяют только в семейных отношениях
•Россия – позитивный и негативный публичный порядок. Был «обход закона» в проекте ГК, но не приняли. В проекте ГК ст. 10 – в статье о злоупотреблении правом и те же последствия. Круглый стол РШЧП в декабре 2011 г.
10