3 „I. OuncKiicpjc

ВВЕДЕНИЕ

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

35

§ б. Приложение: Римские источники права¹

Кгвдег, Gesch. der Quellen u. Literatur des rom. Rechts, 1888, 2 Aufl., 1912; Aipp, G-esch. der Quellen des rom Rcchta, 4 Aull , 1919; Bruns-Peimce-Lenel, Gesch. und Quellen des rom Rechts в Holtzendorll-K' hlcis Enzykl., Bd I, S. 303, 1915; Kubler, Geech. d. rom. Rechts, 1925, § 42.

I. 10 с т и ii и а и о в о законодательство в делом.

1. Юстипиаиово законодательство соединило в удобном, кратком изло­жении разрозненные, трудно обозримые римские источники нрава, устра­нило при этом некоторые устаревшие различия и завершило начавшееся, еще ранее развитие права, однако частично извратив и исказив при отом классическое римское право. Но оно все же создало твердую форму, в кото­рой духовное содержание римского права сохранилось на протяжении сто­летий и в конце средневековья вторично смогло завоевать мировое юснод-ство.

Оно не является единой обработкой права наподобие современных кодек­сов, по в своих главных частях — дигестах и кодексе — только собранием (компиляцией) дословных выдержек из юридических сочинений классиков и императорских конституций с многочисленными внутри свода измене­ниями (интерполяциями), вызванными отчасти последующим развитием права, отчасти стремлением избежать противоречий внутри свода. Оба собрания выдержек разделены на книги и титулы. Внутри титулов в кодексе отдельные конституции расположены в хронологическом порядке, а после­довательность в расположении отдельных фрагментов пандект является случайным результатом распределения работы между компиляторами¹".

¹ Современная немецкая романистическая наука (Моммзен, Брунс, П Крюгер, Эйзеле, Пернице, Л. Миттеис, Иёрес, Зеккель, Парч, Ленель, Кипа, Влассак, Кюблер, Зибер, Рабель, Леви, Шульц, Гаиман, Принггейм, Канторович, Везелер и др ) стремится к изучению классического римского права великих юристов (Лабеона, Цельза, Юлпана> Папшшана, Улышана, Павла и др.); она стремится восстановить по отрывкам дигест произведения классиков и прсторский эдикт в их первоначальном виде totlo Lenel, Palm-genrsla juris crvills, 1889, ISdictum perpetuum, 3 Aull., 1927) и выявляет интерполяции классического права (правда, не всегда точно — ом. Interpolatlonenlndex E.Levy и Е. ПаЬе1, 1929, Bd. I, Dig. 1—20, и Крюгеровские издания). Своими исследованиями греческого, египетского и восточного права ученые-романисты устанавливают основные положения, которые дают возможность усмотреть влияние права этих народов на римское право и про­лагают путь к изучению вообще античного права (Миттеис, Ветер, Парч, Кошакер, П. М Мейер, Брук и др ). См. Wenger, Der heutige Stand der romischen Rechtswissenschat t, 1927;Studiin Onore dl BonJante, 1930,11, p. 463 etseg,.).Общая римская основа,накоторон покоятся — хотя и в различной мере — многие из современных систем права, знание римского права или, по крайней мере, его основных понятий, которым обладают юристы всех стран, создают основу для сравнения права отдельных стран и для взаимопонимания в области права. См. Е. Bruck, Rdmieches Rechtund Rechtsprobleme der Gegenwart, 1930; A. B. Schwartz, Pandektenwissenschalt und heutiges rom. Studium, 1928.

la Как доказал Bluhme (Zeltschr. I. gesch. Rw, 4, S. 256 If.) на основании последова­тельности расположения фрагментов, компиляторы разделили рукописи юристов, из которых надлежало делать выдержки, на три группы, которые обычно называются, масса Сабина, масса эдикта, масса Папиниана, потому что в них первое место занимают коммен­тарии Сайина, затем комментарии к эдикту и, наконец, произведения, примыкающие к ответам Папиниана. Материал каждой массы был обработан особой подкомиссией, и выдержки расположены по предварительно составленным рубрикам титулов. Затем обра­зовавшиеся таким образом три группы выдержек были объединены в отдельных титулах, так что каждая представляла в пределах титула, по общему правилу, единое целое. В ка­честве четвертой массы, впрочем гораздо менее значительной, было прибавлено приложе­ние, которое содержит, видимо, рукописи, присоединенные во время работы. Точка аре-

'/ 2. В то время как в эпоху глоссаторов и в последующие столетия к •стинианову своду относились с преувеличенным уважением, в XVIII сто-|летии его формальные недостатки вызвали столь же резкое порицание. ^U.B настоящее время признано, что юристам времени Юстиниана было далеко не по силам дать действительно новые формулировки и что такая попытка ^надолго разрушила бы основную ценность римского права. В качестве '',научного образца и школы применении; права римское право оказывает свое ^действие именно потому, что в компиляции духовная работа римских юри-'л стов в своей значительной части дошла до нас почти не претерпев измене­ний. Мы слышим их доводы и сомнения, узнаем их образ мышления, с его ^р неприязнью к отдечыюму мертвому правилу, с его устремленностью к жи-'I вому праву. Мы учимся у римских юристов толкованию законов и сделок, -вскрывающему не их словесное, а подлинное духовное содержание, учимся их юридическому такту и удивительному искусству применения права. Воспринимая, таким образом, не только отвлеченные привила и понятия, но проникая в общий смысл и участвуя в практическом применении рим­ского права, мы оказываемся в состоянии использовать, не поддаваясь им рабски, римское право и римскую пауку права для более глубокого пони-' мания и свободного дальнейшего развития современного права в новой, им самим созданной форме. Изложение классических основ римского права ' (см. прим. 1а) оказывает при siok чрезвычайно большую помощь. II. Составные части Corpus juris.

1. Институции (4 книги) являются элементарным учебником права и в то же время также законодательным сборником, составленным по ука­ занию Юстиниана Трибонианом (Quaestor sacri palatii), должность кото­ рого соответствовала министру юстиции, и двумя антецессорами (теоре­ тиками права)—Дорофееми Феофилом. Эти институции составлены на основе институций Гая, с использованием других подобных произведений, и полу-

• чили силу закона с 30 декабря 533 г. ²

2. Дигесты или пандекты, наиболее выдающаяся по объему и ценности , часть, содержат выдержки из сочинений 39 юристов, из которых 34 при­ надлежали эпохе классической юриспруденции от Августа до Александра Ульпиан дал 1/3, Павел 1/6 всего материала; аа ними идут Пашшиап, Пом поний, Гай, Юлиан, Модестин и др. (источник указан при каждом отрывке). Помимо основного деления на книги и, далее, на титулы (только книги 30,

' 31, 32 наоборот, образуют один титул—De le^atis et fideiconiinissis), имеется еще деление па 7 частей (paries) для целей преподавания.

Дигесты были составлены Трибонианом и образованной им по импера-• торскому поручению комиссией (4 ученых юриста, И адвокатов, 1 чинов­ник), опубликованы 15 декабря 533 г. и вступили в силу с 30 декабря 533 г. Среди рукописей ³ первое место занимает так называемая Florentine, 'относящаяся к II или III столетию и находящаяся в библиотеке Лоренцо Медичи во Флоренции (это Littera Pisana глоссаторов, так как она в то время была в Низе), все же остальные рукописи по сравнению с Florentine

ния Блюме встретила горячие, но недостаточно обоснованные возражения со стороны Hofmann, Die Komposition der Digesten Justiniana, 1900 Против мнения Гофмана возра­жают Mommsen und Kruger, Zeitschrift der Sav -Stittg., 22, S. 1 ft., 12 II.; Jors, Digesta

'B Paulys Realenzyklopadie, V, S. 497 II.; Hugo Kruger, Die Entstehung der Digesten Justi-uians und der Gang der Exzerption, 1922 (см также Kaden, Sav. Z, 44. S. 573 It.).

2 Относительно источников, рукописей и изданий см. предисловие Krugers Insli-(«ttonenausgabe, также Krugers Quellengeschlclite, § 50, где даны более подробные указа-

' вия литературы.

' К последующему см. в особенности предисловие к моммзеновскому изданию пан-

• дект; Mommsen в Betters Jahrb. d. gem. R., 5. S. 407 II.; Kantorovncz, Say. Z, 30, S. 183;

' 81, S. 14; 49, S. 55 II.; Peters в Ber. d. sachs. Ges. d.W., Bd. 65; Kretschmar, Sav. Z, 48. S. 88 II., Kubler, Rom. Rechtsgesch., S. 408 II.

3G

ВВЕДЕНИЕ

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛ0515ПНИЯ

отступают на задний план и могут быть приняты во внимание лишь от слу­чая к случаю⁴. Остальные рукописи, за исключением небольших более древ­них фрагментов, относятся ко времени глоссаторов и называются рукописями «вульгата». Согласно исследованиямМоммзена,все они заимстпованыпз списка Флорентины, сделанного примерно в XI столетии, из утерянного Codex S(e-, cundus) Моммзена, но были исправлены Прнерием или до него подревней, теперь утерянной, рукописи, существовавшей независимо от Флорентины ⁵. Выдающееся значение для критики дигест (а также других частей Corpus juris) имеют, далее, Базилики, составленные при Василии Македо­нянине (867—886) и Льве VI (886—911). Эта греческая переработка пере­дает содержание дигест, кодекса и новелл не непосредственно по Corpus juris, но все же по приближающемуся к нему сокращенному переводу (так называемому Indices) византийских правоведов VI и VII столетий. При совпа­дении текстов Флорентины и Базилик имеется налицо высокая степень уверенности в правильности рукописи. Но и варианты рукописи вульгата, при сличении и подтверждении их Базиликами, приобретают ценность почти оригинальной рукописи ⁶, так что вопрос о предпочтительности той или иной редакции разрешается соображениями внутреннего порядка. Даже простые догадки, при совпадении их с Базиликами, могут оказаться правдо­подобными, в особенности если вариант Флорентипы сам по себе предста­вляется ошибочным или если источник ошибки может быть указан с извест­ной вероятностью ^6а. В схолиях (примечаниях) к Базиликам содержится собрание схолий к дигестам, которые составил неизвестный византиец около 600 г., видимо одновременно с Флорентпной, отчасти самостоятельно, от­части повторяя дигесты в обработке VI столетия. Эта открытая Гансом Пе-терсом ^6б так называемая Катепа (цепь разъяснений различных авторов) какого-то анонима (ее нужно отличать от более поздних схолий к самим Базиликам: двойная Катена) дает наряду с Флорентиной, материал для ценных разъяснений ⁶" текста дпгест Юстиниана.

* Она содержит; оставляя в стороне новейшие исправления, не имеющие значения) проходящие через всю рукопись исправления, сделанные не переписчиками, а современ­никами, учеными юристамп-визалтшщами, которые в Оольшинстве случаев явно улуч­шили текст (только кое-где ухудшив его) и действительно заполнили рпд пробелов Момм-зен отсюда заключает, что в основе этой древней корректуры летала еще вторая (утерян­ная рукопись, которая, возможно, была неполной, так как в ней остались важные пробелы. Таким образом, во Florentine сохранились для нас почти полностью две древние ценнейшие рукописи.

⁵ Основания: некоторые ошибки Флорентины снова встречаются в списках вуль­гаты н рядом с ними — новые ошибки, возникшие вследствие явно неправильного пони­мания правильных корректур Флорентины (Mommsens Pandektenausg., I, 5. LXVII); пробелы Флорентины встречаются и в них (например, в кн. 48, тит, 20 и 22); сохранен даже неправильный порядок расположения фрагментов, обусловленный неправильной брошчровкои двух листов Флорентины (после L 117, D. de reg jur. 50, 17, следует сначала L. 158—199, что повторяется во всех рукописях вульгаты; разница только в том что здесь смещения уже не совпадают с началом и концом листов и разорванная связь восстанавливается путем неумелых, беспомощных попыток улучшения). С другой стороны, рукописи вульгаты содержат отдельные, бесспорно оригинальные, улучшения и воспол нения пробелов, отчасти подтверждаемые греческими источниками. Едва ли правильно, что улучшения эти доходят только до 34-й книги включительно, как предполагал Моммзен.

^с Это следует из сказанного в предыдущем примечании.

^Са Поскольку Базилики использовали греческие переводы доюстнниановых источ­ников права, то при отклонениях от юстиниаиовского текста они имеют значение также для изучения классического права.

"б Восточно-римские комментарии дигест в Kgl Snchs Ges. si. V/. Sit?.-Бег., Во. 65, 1913. См. также КиЫег, Geschiclite des rom. Ilecats, 1925, S. 436.

»^в Издание Базилик Е. Heirabart и др. (1833—1897 гг.); см. также Lawson, Зат. Z. 49, S. 202 Ц.

1

Среди изданий дпгест прекрасное критическое издание Моммзена, в •2 томах, впервые вышедшее в Берлине в 1870 г., в основу которого положено ' сравнение Флоретины с лучшими рлкоппсями вульгаты, занимает настолько выдающееся место, что прежние издания имеют почти только историко-литературный интерес '.

3. Кодекс содержит императорские конституции от Адриана (1) до Юстиниана, при этом из докопстантиновскпх времен преимущественно рескрипты, начиная же с Константина больше leges edictales. Он распа­ дается на 12 книг, которые, в свою очередь, делятся па титулы. Указаны автор, адресат (надписи сверху) и дата (подпись внизу). В своем перво­ начальном виде кодекс, опубликованный в 529г. (Codex vetus), основанный на Codices Gregorianus, Hermogeiuanus, Theodosianus и на более поздних законах, не сохранился ^7а. До нас кодекс дошел только в новой редакции, дополненной, в частности, 50 решениями спорных вопросов, состоявшимися за время между обоими изданиями (Codex repelitae praolectionis), которая была опубликована 11 ноября 534 г. и вступила в силу с 29 декабря 534 г. (здесь также имеются интерполяции).

В рукописях ⁸ (за исключением одного очень древнего фрагмента) нет греческих конституций (graeca non leguntur). Они, начиная с XVI столетия, восстановлены по смыслу из греческих источников (прежде всего — из Базилик), но не были реципированы (leges restitulae). Среди изданий, не­сомненно, лучшим является критическое издание Крюгера, Берлин, 1877. См. ниже, IV, 3.

4. Новеллы — ото специальные законы, изданные Юстинианом после того, как составление свода было завершено (535—565). Из сохранившихся собраний новелл следует отметить:

а) Так называемая Epitome Julian! — латинское частное собрание 122 новелл в извлечениях, составленное еще при Юстиниане правоведом Юлианом.

б) Также латинское собрание 134 новелл, из которых 96 глоссированы. Некоторые авторы полагают, чю это было официальное собрание для вновь завоеванной Италии ⁹.

У глоссаторов оно называется Aulhenticum плп Liber Authenticorum, в противоположность Epitome; позднее вошло в употребление название Versio vulgata.

в) Греческое частное собрание, состоящее пз 168 номеров, составленное в Константинополе в царствование Тпперпя II; я го собрание на Западе приобрело более широкую известность только в XVI столетии. Оно является главной основой для новейших изданий ¹⁰.

⁷ Следтет назвать- издание Haloander, Nurnberg, 1529 (см Stmtzmg, Gescli. d d. RW , S. 180 ff.); издание fratres Taurelli, Firenze, 1553; правильны», красиво сделанный on иск Флорентины; пандекты в геттпнгепском издании Corpus juris; Geoauer и Spangenberg, 1770, в котором использовано сравнение Флорептины, сделанное Бренкманом. О других изда­ ниях см. КиЫег, S. 420 ff.

^Ja См. также КиЫег, Rom. Rechtsgesch , S. 401, 414, и дальнейшие указания.

⁸ Следует еще отметить 40 переписанных листов кодекса, современного Флорентине, содержащих отрывки из книг 4—8, 11 и 12; затем три сокращенных сборника первых 9 книг (так называемые epitomati) X и XI столетий (в Пистоне, Париже и Дармштадте); наконец, рукописи глоссаторов, в основу которых положены epitomati, но дополненные ^и улучшенные по другим, не сохранившимся сборникам. Три последних кит и появляются только в середине XII столетия и, повидпмому, не основаны на epitomati. См. Kruger, Kritik des Just. Kodex, 1867, и предисловие к этому изданию кодекса КиЫег, Eom. Rechts­ gesch., S. 415 О.

о Так, Zachanae v. Lmgenthal, Sitzungsber. d. Berl. Akad., 1882, 2, S. 993 ff.; Кш-lowe, R&, I, S. 1021; другого мнения Ктипст, &. д. Qu. d. R. R., S. 357, Anm. 29; Coiirot, Gesch. d. Quellen, S. 133; Kubler a. a. O. S. 418 ff.

ю Издания Zachanae v. Lmaenihal, 1881; Sc/ioll (закончена Kroll), 1895.

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

39

ВВЕДЕНИЕ

III. Отношение частей друг к другу.

В случае противоречия новеллы, как законы более поздние, есте­ственно, имеют преимущество перед другими частями свода, а среди самих новелл более позднпя имеет преимущество перед более ранней. Наоборот, кодекс, хотя он издан на год позднее, чем дшесты, не имеет безусловного преимущества перед дигестами и институциями, ибо Юстиниан при опубли­ковании папдект прямо постановил (в Const. Tanta), что три части его свода составляют единое целое и что институции и пандекты должны иметь рав­ную с кодексом силу. Правда, Const. Tanta первоначально относилась лишь к Codex vetus; однако она включена и в новый кодекс (L. 2. С. de \et. jur. enucl., I, 27) и потому должна относиться также к новому кодексу. Таким образом, противоречия между первыми тремя частями надлежит устранять исключительно по общим правилам толкования законов.

IV. И а изданий нужно отметить:

1. Глоссированные издания (последнее и лучшее — 1627 г., состоящее из 6 томов). Все они содержат глоссу Аккурсия и распадаются, в соответ­ствии с принятым глоссаторами делением, на пять частей:

Digestum vetus. Книги 1 — 24, титул 2 Папдект.

Iniortiatum. Книга 24, титул 3, до книги 38. Заключительный отрывок Infortiatuin, от слов tres partes в L. 82_tD. ad. leg. Falc. 35,2 называется «Tres

partes».

Digostum novum Книги 39—50.

Codex — 9 первых книг кодекса.

Volumen (parvum) — последние З книги кодекса (обыкновенно назы­ваемые tres libri) и, кроме того, глоссированные новеллы и институции ".

2. Из неглоссировапных более старых изданий можно пользоваться готофредовскими изданиями с примечаниями. Готофред приводит па­ раллельные места, но текст их не представляет ценности. Он первый дал своей работе общее название — Corpus juris, 1583.

3. Из новых изданий далеко превосходит все остальные, благодаря тщательнейшему использованию критического материала, моммзеновское издание, в котором Моммзен обработал дигесты, Кргогер — институции и кодекс¹², Шелл, а после его смерти Кролл — новеллы; Corpus juris civilis. Bditio stereotype, I. Институции и дигесты, 15 издание, 1918 г.; II. Кодекс, 10 издание, 1929 г.; III. Новеллы, 5 издание, 1928 г.

V. Литература.

Sohm — Milteis—Wenger, Institutionen, Geschichte und System des romi-schen Privatrechts, 17 Aufl., 1923, новое издание —1928 г.; Mitteis, Romi-sches Privatrecht bis auf die Zeit Diokletians, Bd. I. Grundbegriffe und Lehre von den juristischen Personen, 1908; Rabel, Grundzuge des romischen Privat-

ч Основания для такого деления дигест точно неизвестны. Многие придержива­лись следующего предположения, опираясь в основном на сообщение Одофреда (ум. в 1265 г ) Первоначально имелись две части одной рукописи (списки с Флорентины, см. выше, II), которые назвали, ввиду того что они были найдены в различное время, Diges­tum vetus и Digestum novum (это подтверяэдается тем, что Digestum vetus цитируется в литературе значительно раньше, чем Digestum novum), первая — в уже указанном ^выше объеме, вторая — со слов «tres partes» L 82 D. ad leg Falc 35, 2, до конца. Когда позднее недостающая средняя часть была вставлена из Флорентины, которая была тогда найдена, к ней прибавили отрывок «tres partes», чтобы в известной мере уравнять по объему все три части и избежать деления на середине фразы. Увеличенную таким образом среднюю часть назвали Iniortiatum (это подтверждалось тем фактоц, что приводить цитаты пз Iniortiatum начинают позднее, чем из Digesfum novum). Другое объяснение дает Канторович (см. выше, прим 3)

I² После смерти Моммзена Крюгер обработал заново также дигесты и включил час­тично в текст, частично в примечания многочисленные указания на предполагаемые интерполяции.

|rechts, IIoltzendorH-Kohlers Enzyklopiidie, 7 Aufl., 1915, I, S. 399 ff.; KCzyfc/orz, Lehrbuch der Institutionen dos romischen Rechts, 18 Aufl., von ^Marian San Nicolo, 1924; Sifyer, Romisches Recht, Grund/uge fur die Vorle-Isung, I, 1925 (истории), 11, 1928 (частное право), Kipp, Geschichte der Quellen Jdes roittischen Rechts. 4 Aufl., 1919; в Stammler, Das gesamte deutsche Recht, 11930, Bd. I, S. 91 ft.; Paul Kruger, Geschichte der Quellen und Literatur des Jromischen Rechts, 2 Aufl., 1912; Kubler, Geschichte des romischen Rechts, НД925, Jors, Geschichto und System des romischen Privatrcchts, там же Wen-fcger, Abriss des romischen Zivilprozessrechts, 1927; Crome, Grundzuge des $ romischen Privatrechts, 2 Aufl., 1922, Endemann, Romisches Privatrecht, /• 1925; Bruns—Pernve — Lenel, Geschichte und Quellen des romischen Rechts rfjB Holtzendorff-Koblers Enzjklopadie, 7 Aufl., 1915; Girard, Manuel elemen-Hjftaire de droit romain, 8 ed., 1929,' Huvelin et Monier, Cours ele-Цг mentaire de droit romain, I, 1927, II, 1929; Сщ, Manuel des institutions IS* juridiques des Remains, 2 ed., 1928; Collmet, Etudes historiques sur le droit ЦК de Juslinien; I, Le caractere oriental de 1'oouvre de Justinien ct les do4tinees t des institutions classiques do 1'ocrident, 1912, Collmet et Giffard, Precis de ; droit Romain, I, II, 2 ed., 1928/9; Bonfante, Storia di diritto romano, 2 v., ₍ 3 ed., 1923; Istituzioni di dir. rom., 8 ed., 1925; Corso di dir. rom., I, 1925, II, 192G/8; Arangio-Ruiz, Istitunoni di dir. rom., 2 ed., 1927; Riccobono, Lezione d'istituzioni del diritto romano, 1907; Perozzi, Istituzioni di diritto romano, 2 v., 1908; Clark, History of roman private law, 4 vols., 1906; Roby, Roman private law in the times of Cicero and of the Anlonius, 2 v., 1902; Buckland, A manual of roman private law, 192(i; Radin, Handbook of .Roman Law, 192'»; Sherman, Roman Law in the modern world, 1924.

3

Scfmlle, Gesch. d. Quellen u Literatur des tanon Rechts, 3 B4e. (1875—1880); Hmschius в Holtzendorlls Enzyklopadie,I,Gesch. u. Quellen des kanon Rechts, Hubler, Kirchenrechtsquellen, | 12—18, fiichter, Kirchenrecht, § 54—59

§ 6. Рецепция канонического права. I. Под каноническим ^х правом мы понимаем право, созданное в средние века органами Ш церкви, в особенности право Corpus juris canonici, которым в отой редакции, положенной в основу практики, завершилось &' развитие основанного на церковном авторитете права. Ь" Каноническое право отнюдь не является исключительно церковным н ^правом. Оно существенно преобразило также гражданский и уголовный И процесс, оказало влияние на уголовное право и в области частного права J создало ряд отдельных норм. Оно не замыкается в самом себе, но покоится, ',!,,прежде всего, на римском нраве, которое оно в различной степени видоиз-^ меняет в отдельных областях права.Германскому праву оно в целом противо-[ _{стоит в качестве чужого права, хотя само оно в некоторых отношениях испытало влияние германских воззрений². Позднее, однако, обб правовые <, системы оказали существенное влияние друг на друга. |» II. В качестве церковного права каноническое право действо-|Л вало, прежде всего, в церковных судах с их компетенцией, распро-|fc, странявшейся далеко за пределы церковных вопросов. Рецеп-I' ция его в светских судах покоится в основном на аналогичных

¹ Сапопез — дословно* правила; так назывались в средние века нормы, установлен­ ные церковной властью.

² Они оказали, например, влияние на институт бенефиции.

It ;,

. I»

I I,

с рецепцией римского права причинах и происходит одновременно с ней. Она протекала даже легче и проще, отчасти потому, что ка­ноническое право, как более современное, в некоторых отношениях отвечало потребностям в большей мере, чем римское, отчасти пото­му, что преподавание его широко велось с более раннего времени³. III. Там, где каноническое право отклоняется от римского, большей частью пользуется преимуществом каноническое право, как более позднее; хотя рецепцпя обоих происходила в Германии одновременно, но каноническое право было реципировано как более позднее. Это, однако, не исключает того, что иногда при рецепции, вообще протекавшей с многочисленными изменениями, та или иная не соответствовавшая потребности каноническая правовая норма не была реципирована, а заменялась римской нормой. Так, например, не было реципировано каноническое запрещение взимать проценты, и в этом отношении вернулись к римскому праву.

IV. Corpus juris canonici содержит 4 сборника: Decretum Gratiani, декреталии Григория IX, Liber sextus Бонифация VIII и Клементины.

1. Decretum Gratiani, составленный, вероятно, между 1139 и 1142 гг. бывшим преподавателем канонического права в Болонье, — систематический сборник церковных источников права, в частности решений соборов и пап­ских распоряжений, введением и связью между которыми служат краткие, составленные автором, правила и заключения, так называемые dicta Gra­tiani, так что самые источники являются как бы приложениями к этому тексту. Задача состояла не только в том, чтобы составить исчерпывающий сборник, но в то же время дать (схоластическое) разрешение противоречий, на что указывает и заглавие: «Concordantia discordantium сапонит» (Согласо­вание канонических противоречий). Труд этот в целом никогда не имел силы закона. Реципированы только внесенные в него ссылки, служившие доказательством текста (но не dicta Gratiani). Декрет состоит из трех ча­стей. В первой части—101 подразделение, в них содержатся отдельные каноны; вторая разбирает 36 правовых казусов (causae), отдельные вопросы которых (quaestiones) образуют подразделения и содержат отдельные ка­ноны; третья, значительно меньшая часть, — «de consecratione» — распа­дается на 5 подразделений ⁴.

2. Декреталии Григория IX — собрания декреталий, изданных после декрета, в 5 книгах, которые, в свою очередь, распадаются на титулы ⁶. Сборник был опубликован в 1234 г. путем посылки его в Болонский уни­верситет и имел законную силу в качестве единого свода ^е.

³ Stobbe, Gesch. d. deutsch. Rechtsguellen, II, S. 134 it.; Stmtzmg< Bd. I, S. 37 If.

⁴ В соответствии о этич цитируют: из первой части С. 1, D. 5 (читай: канон 1, под­ разделение 5); из второй — С. 29, С. 17, 4 (читай: канон 29, казус 17, вопрос 4); из третьей —

C. 1, D. 4, de consecratione; но так как 3 quaestio, трактующая о покаянии Causa 33, в свою очередь распадается на 7 подразделении, то цитируют просто следующим образом: С. 2,

D. 4, de poemtentia.

⁵ Содержание пяти книг дает следующий стих для запоминания: Judex, judicium, clerus, connubia, crimen,

^e Этот сборник, как содержащий наравне с декретом все сохранившие силу декре­ талии, назывался Liber extra (sc. decretum), откуда вытекает и метод цитирования; с. 5 X 'читай: extra) de praescnptionibus (заглавие титула) 2,26. '

41

РАЗВИТИЕ ПРАВА ДО ГРАЖДАНСКОГО УЛОЖЕНИЯ

3. Liber sextus Бонифация VIII, опубликованный в 1298 г. путем по-

kh в Болонский и Парижский университеты, образует дополнение к

;5" книгам сборника Григория IX, на что указывает его название. Сохранено йгакое же деление па 5 книг, титулы и каноны '.

•* 4. Так называемые Клементины, — сборник,, составленный Клемеп-ом-Уиз решений церковного собора в Вьене (Vienne, 1311) и собственных дкреталий, в 5 книгах, опубликованный его преемником Иоанном XXI В.-Д317 г. путем посылки в Болонский и Парижский университеты ⁸.

L'V. Этимп 4 сборниками завершается реципированное в Гер-апии каноническое право (Corpus juris canonici clausum). Сбор-ашки более поздние (присоединенные к изданиям), именно Extra-jpragantes Johannis XXII, Extravagantes communes, не были реци-Цпированы.

К" Большое влияние на выработку брачного права оказали реше-|ния Тридентского собора (1545—1563); однако они не приобрели Йсилы общенемецкого права.

VI. За последнее время каноническое право заново кодифици­ровано, но только внутрицерковное право, которое регулирует отношения церкви к своим членам и членов между собой. В этой ^области Codex juris canonici Pii X заменяет все католические цер-Ёковные постановления (unicus fons juris canonici). Опубликован-Ц'ный 27 мая 1917 г. кодекс распадается на 5 книг. Для частного права он значения не имеет ⁹.

§ 7. Общегерманское право до основания Северо-Германского Jсоюза. I. После рецепции чужого права дальнейшее развитие ?общегерманского права основывается главным образом на обычном праве, которое в особенности играет роль в судебной практике, ^находившейся под сильным влиянием науки права. Таким образом |;возник объединяющий римское, каноническое и немецкое право |usus modernus pandectarum, названный так со времени Штрика |(Stryk, ум. в 1701 г.), который не только развивал дальше рим-ское право и сохранившие силу институты немецкого права, но §и вызвал к жизни некоторые новые институты (безвестное от-?сутствие, публичное обещание награды, договоры в пользу третьих лиц, договоры о наследовании и т. д.).

В отношении более старого времени это обычное право лучше всего лознается из сочинений практиков XVII и XVIII столетий, для нового вре-снени — из решений высших судов, сборники которых будут указаны ниже; ри известных обстоятельствах в пользу существования обычного права могут представить достаточно данных совпадающие друг с другом по своему «внутреннему смыслу предписания партикулярного законодательства,

⁷ Способ цитирования: с. 2 in VI to de h't contest. 2, 3.

⁸ Способ цитирования: Cl. 2 (читай: Clementina 2) de jud 2, 1.

⁸ cm. £7. Stutz, Her Gewt des Codex Juris Canonici, 1918, и учеОники церковного Ьрава: Sugmuller, 1925 If.; Eiclimann, 1929; Ruck, 1926.

S&.