Белов Вадим Анатольевич

Международное торговое право

Лекции 1-2 (04.02.2015)

Предмет изучения – альтернативные источники ЧП – негосударственной (слабогосударственной) природы. Речь о праве, содержащемся в:

1. Международных торговых обычаях

2. Международных договорах

3. Актах международной ЧП-унификации

Есть еще 1 тип: наднациональное законодательство, его мы не касаемся.

Международная унификация возникает только тогда, когда в этом есть необходимость.

Вопрос о МТП поднят достаточно давно. Начиная с первого коммерциалиста – П.П. Цитовича – все указывали на существование данной области права. Сбор материала источников МТП всегда был затруднен (затруднен и сейчас). В основном отмечалось, что МТП есть, но глубоко не изучалось.

В 19 в. МТП в основном сводилось к торговым трактатам между странами. России приходилось со всеми заключать торговые трактаты (поскольку не состояла в торговых союзах). Отмечалось, что многие сферы международны по своей природе (банкиры и проч.). Правила МТП часто складывались из обычаев интернационального характера. Унификация таких правил повлекла рецепцию их в право разных стран.

Конец 19 века: торговец – гражданин всего культурного торгового мира (персона космополитическая).

Шершеневич выделяет в МТП публичный элемент (отношения государств) и частный элемент (отношения коммерсантов).

Источники МТП (по степени убывания распространенности): 1. англоязычные, 2. испаноязычные, 3. французские.

В Англии – торговое право более находится в сфере статутного права.

МТП – это область права, регулирующая межд. торг. отношения частных лиц, унифицированная в рамках торговых обычаев, межд. конвенций и актах межд. ЧП-унификации.

Главный критерий дисциплины МТП – практическая востребованность. Многие авторы пытаются строить систему МТП по образу национальной системы торгового права. Самые известные книги по МТП в России:

• Тынель, Фунт и Хвалей – «МТП» (Минск, 1999-2000)

• В.Ф. Попондопуло – «МТП» (СПб, 2004-2005)

По составу очень похожи на гражданское право; не все пишется по международным материалам. Однако неправильно считать частью МТП национальное законодательство, МТП – это то, чего нет в национальном праве

При этом нас будет интересовать материальное торговое право (рядом – международный торговый процесс; международное частное (коллизионное) право¹).

Предмет МТП - международные торговые отношения (В связи с совершением и исполнением международных торговых сделок – то есть с иностранным элементом², как в МЧП).

• торговые сделки – в действующем з-ве РФ нет понятия (доктринальное), особенности понятия связаны больше с из изучением и преподаванием коммерческого права. Выделить признаки (отличия от гражданской сделки) этой сделки сложно.

Дореволюционные ученые указывали на следующие особенности торговых сделок:

1. торговая сделка – это элемент множества регулярных и однотипных торговых операций

2. совокупность торговых сделок – это торговый промысел, торговое предприятие лица³

3. торговое предприятие предполагает объединение людей (организацию торгового предприятия) (найм персонала, штата)

4. предмет торговой сделки – движимые⁴ вещи, определяемые родовыми признаками (товары⁵)

Когда эти отношения стали регулироваться международными источниками? С момента возникновения международных торговых отношений. Изначально торговля складывалась между населением разных местностей. С древнейших времен – обычно-правовое регулирование.

В более поздние эпохи (например, в РЧП) – специальных торговых норм не было. Однако в РЧП было ius gentium (право чужестранцев, в том числе торговцев). Есть одна книга по ius gentium - Н.П. Боголепов. Это было обычное торговое право (типа МТП).

Английское КЛ – изначально – купеческое право.

Зачем и когда в понятие обычая привнесли элемент гос. санкционирования? Это произошло еще до революции. Обычай нужно как-то привязать к праву. Хотя, например, в ГК – санкционирование в общей форме. За обычаем не стоит государство, обычай зарождается сам, применяется независимо от государства, применяется независимо от наличия (отсутствия) санкций.

Закономерности развития обычного права

1. Источником происхождения торгового обычая – это торговая практика, организация торгового оборота. Обычай создается самими частными лицами, то есть это источник саморегулирования.

2. Обычай в историческом плане приоритетен перед законом (сначала обычай – потом появляется закон). Торговое законодательство настолько актуально, чем ближе к обычаям.

3. Нормы обычного права как нормы специальные должны были бы иметь приоритет перед гражданским законодательством (до революции об этом дискутировали) (в нашем ГК подход не такой – сначала законы, потом – обычай).

Международные конвенции

Следующий по времени возникновения. Раньше называли трактатами. Еще у Цитовича понимание международного договора имело в виду именно публично-правовой договор. Но с последней четверти появляются МНД, регламентирующие отношения частных лиц друг с другом.

Получается законодательство договорного происхождения. Национальное законодательство применяется к отношениям, не урегулированным МНД. Международные нормы имеют приоритет. Первые появились в конце 19 веке.

До действующего ГТУ было еще одно (1869 г.), но оно было скорее межгерманским (общим), и оно было принято различными германскими землями (единого государства не было). С него и можно вести отсчет времени появления МНД в сфере торгового права.

Шершеневич упоминал: Швейцарский обязательственный закон, Бернская Конвенция 1890 г., Конвенция Парижская (1873), Бернская (1876), Мадридская К. (1891)…. Особенно много торговых соглашений было принято после ПМВ (1920-е гг.). Гаагская Конвенция о коносаментах….

Этот процесс после 1920-30-хх годов пошел на спад. Самой успешной была Венская Конвенция 1980 года (вступила в силу через 10 лет после заключения). По глобальным вопросам торгового права Конвенций было принято мало.

Природа МНД:

Они связаны с государствами (одновременно с несколькими).

Любому государству приходится подстраиваться под потребности других государств-участниц МНД. Любой договор – результат компромисса сторон. Так же и международный договор. То есть это акты ослабленной государственной природы.

Примерно в 1970-е годы МНД бывшие когда-то популярным инструментом унификации потеряли свою популярность. В последнее время РФ присоединялась к Конвенциям в сфере интеллектуальной собственности, Конвенция о международном факторинге.

Почему государства утратили интерес к Конвенциям:

1. Образование более тесных межд. объединений, чем договорных (в Европе – Европейское экономическое сообщество, впоследствии – ЕС; заключение ГАТТ, принятие устава МТО⁶, в 1994 – ВТО; в Азиатском регионе и других – тоже есть такие объединения)

2. Появление института актов международной частно-правовой унификации (термин предложена Н.Г. Вялковой, вообще термин не устоявшийся). Иногда их называют актами мягкого права (soft law), или NLN (New Lew Mercatoria).

Что это за акты? Исторически следы их – в 19 веке. Организации-разработчики, наиболее известные:

• 1873 год – Ассоциация международного права (Брюссель) – межд. унификация областей ЧП. Цели: изучение, толкование и развитие международного права – публичного и частного. Ассоциация стала принимать своды унифицированных норм, в т.ч. по МТП (Бременские принципы 1876 по векселям, Антверпенские правила по общей авариям 1877 г., Гамб. фрахтовый кодекс, Варшавские правила CIF⁷…)

Ассоциация всегда была неправительственной, неважно, что она была в Бельгии. Ассоциация разъезжала по странам и проводила Конгрессы. Принятые документы были впоследствии заменены на новые, некоторые остались на уровне рекомендаций.

• Стали появляться другие организации – например, МТП (ICC) – создание – 1919 год. Цель: облегчение межд. коммерческих сношений,… поощрение прогресса, содействие добрососедских отношений между странами…. Один из способов – создание Сводов униф. правил (называются по-разному, но все они «Публикации…», первая – по экспортным кредитам).

Самая известная – Материал обычного права по выяснению значения терминов CIF и FOB, он и стал первым сводом «ИНКОТЕРМС» - но это не термины, а условия. Первая редакция – 1936 г. Сейчас – 10-я редакция.

• Следующая организация – УНИДРУА (Международный институт частного права) – 1926 г. создана, первоначально при Лиге Наций, с 1940 г. – самостоятельная организация. Институт неправительственный, хотя и в Риме, но это неважно. Не образовательное учреждение.

Сначала целью было разработка проектов Конвенций – например, о лизинге и о факторинге (наиболее известные). Но в последние десятилетия – разработка актов межд. унификации – Принципы УНИДРУА (PICC) – 2002, 2004, 2010 годы (редакции).

Что толкает к разработке – причины:

1. Их природа – они не взяты из ниоткуда – их источники (а) торговая практика, (б) судебная практика негосударственных (третейских) судов, и ((в)) общие начала и принципы права – «чистый разум».

2. Нет смысла заново придумывать с нуля все условия договора – можно использовать свод правил.

3. Государства стали присматриваться к таким сводам – и государства стали ориентироваться на эти своды в своих внутренних актах. Даже грядущие поправки в ГК по обязательствам заимствованы в многом из актов унификаций. И судьи стали их применять – см.: Принципы УНИДРУА – суд может применить их для толкования норм национального права, даже если стороны не сослались на них. Так происходит в действительности. У нас такой тенденции практически нет (в СОЮ точно нет), а в АС может быть и применят⁸.

Еще организация – ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли) – в этом смысле ЮНСИТРАЛ не совсем частное лицо. Но на самом деле включение в ООН не особо влияет. ООН появилась в 1966 году по инициативе Венгрии.

Тенденции:

1. Сила и роль государства укрепляются (с одной стороны)

2. В области источников права (с другой стороны) – появляются источники, слабо связанные с государством

Не происходит ли такой процесс внутри страны? Происходят определенные процессы трансформации права – см. С.Л. Зивс – «Развитие формы права в современных империалистических государствах», М.: 1960. Традиционные формы права становятся для нового права стеснительны, право пытается их преодолеть.

ТЕМА: Международный торговый обычай (МТО)

Разработка проблематики обычаев у нас велась постольку поскольку. Работ почти нет (Зыкин – «Обычай и обыкновение в международной торговле»). До революции была книга А. Невзорова – «Биржевое право» (4 том – свод биржевых обычаев). Еще книга – «Коммерческая энциклопедия» (Ротшильд) (6 том). В целом, специально обычаями у нас не занимались.

Есть определение МТО – 2 школы:

• Рамзайцев

• Лунц

Есть книга – МТП ВТО.

Лекция 3-4 (11.02.2015)

ТЕМА: Понятие обычая / торгового обычая

Понятие торгового обычая

Торговый обычай (Рамзайцев) – сложившееся в торговом обороте единообразное правило, заключающее в себе совершенно определенное положение по известному вопросу.

Признаки т/о:

1. определенность (ясность) содержания – он всегда ясен, не нуждается в толковании

2. это единственное правило по соответствующему вопросу – в этом отличие от деловых обыкновений

3. общепризнанный характер – правило постоянно применяется, подтверждает свое существование в процессе постоянного единообразного применения

Если посмотреть более поздние работы (Зыкин, 1983) – предпринимается попытка оспорить признак совершенной ясности (только что была принята Венская Конвенция МКПТ 1980, если посмотреть в п.2 ст.9 говорилось, что обычай – широко известное и постоянно соблюдаемое правило, других признаков не было).

Белов: понятно, что признак совершенной ясности не попал в Конвенцию – он доктринальный, он не создан для нормативного акта.

Итак, определение т/о из Конвенции перешло в многие другие акты – в п.1 ст.5 ГК, например. Сначала это был обычай д/о, с 1 июня 2013 года – просто «обычай», практически ничего не изменилось, ушло указание на предпринимательскую деятельность.

Ст.1.9 Принципов УНИДРУА – норма д/б широко известна и постоянно соблюдаться, кроме случаев, когда применение обычая было бы неразумным.

Ст.1.105 ПЕДП, ст.2.1.104 (?), ст.1.104 принципов СЕНТРАЛ - схожие дефиниции.

Обычай отступает на последнее место в системе нормативных актов, применяется к вопросам, не урегулированным законом или договором.

Наши работы по классическому обычному праву – это квинтэссенция зарубежной литературы. Почти вся литература по обычному праву есть на английском языке, т.е. англичане – родоначальники учения об обычном праве. Они выделяют до 10 признаков обычая. Например,

• Джон Браун, 1875 – признаки обычая: 1) исп. с незапамятных времен, 2) исп. непрерывно, 3) применение обычая д/б спокойным, не вызывать возражений, 4) обычай д/б разумным, 5) обычай д/б ясным, определенным, 6) обычай носит обязательный характер, 7) обычай – это единственное (единообразное) правило по соответствующему вопросу, 8) обычай, противоречащий Коммон Ло, подлежит ограничительному толкованию, 9) обычай не должен противоречить Акту Парламента.

• Джон Джек Лоусон, 1881: 1) древность происхождение, 2) ясность содержания, 3) обязательность, 4) мирный характер применения, 5) непрерывность применения, 6) преследование общего интереса, 7) общеизвестность, 8) моральность обычая, 9) разумность

Понятие международного торгового обычая

Это вид торгового обычая, казалось бы. Некоторые авторы говорят, что если мы сказали «торговый», значит, мы уже сказали «международный», поскольку торговля интернациональна. Белов: это не совсем верно, есть и т/о немеждународного характера (во внутренней торговле).

Как только мы начинаем называть обычай международным, сталкиваемся с вопросом, впервые с ним столкнулись английские юристы, потом он перешел к нам. Уильям Блэкстон - систематизировал английское право и столкнулся с вопросом: с одной стороны межд. т/о – не совсем обычай, поскольку обычай – это что-то локальное. Поэтому это правильнее поместить в Коммон Ло, но туда тоже поместить не получилось, потому что КЛ преследует общие интересы (Короны), а обычаи – преследуют интересы купцов. Так что Блэкстон не определился.

Последующие авторы обратили внимание на этот вопрос и сформулировали позицию. Блэкстон ошибся: т/о тоже преследуют интересы Короны (общие интересы) (по крайней мере те обычаи, что отразились в решениях английских судов) (Дж. Браун и Дж. Дж. Лоусон).

Отсюда и взгляд о том, что обычай д/б санкционирован государством (для англичан – это применение обычая в судах). Лорд Мансфилд – обратил внимание на межд. т/о, в решениях, которые он подписывал, встречается много торговых обычаях.

Как это отразилось в нашем праве, ведь у нас не было КЛ? Вместе с тем, в РИ выделялось общеимперское и местное право. Понимание обычая ассоциировалось с определенной местностью. В ГК и сейчас встречается понятие «местный обычай» - это тавтология. Русские этнографы, между тем, никогда не находили никаких общеимперских обычаев, только местные. Поэтому вопрос: международный т/о – обычай ли это? Может это особая группа норм?

Объяснение – перед нами не 1 большое правило, а множество локальных правил, одинаковых по содержанию. С этой точки зрения, посмотрим на 2 определения МТО: обычаи, действующие в различных странах, содержательно совпадающие или сходные (лоскутное одеяло) (Рамзайцев). Лунц – типа один обычай на весь мир («цельнотканная концепция»).

На практике – разные вещи – доказать действие правила на местности и на территории всего мира.

В поддержание «цельнотканной» концепции работают акты международной частно-правовой унификации.

Применение межд. т/о

Применение обычаев явление нечастое. В наших судах понятно почему – российские юристы воспитаны на приоритетном изучении норм позитивного права. Исключения обычно встречаются в МКАС. но даже судьи, желающие применить обычай, сталкиваются с трудностью поиска обычно-правовых норм. Технология установления обычаев нигде не закреплена. Предложения: собрать специалистов в соответствующей области и допросить их как специалистов. Ученые, к сожалению, тоже занимаются исследованием нормативных актов, обычаями никто толком не занимается.

С идентичными затруднениями сталкиваются и иностранные суды. Дэлвин, Зыкин: причины сложности использования обычаев: 1) пристрастие к поиску решения в нормативке, 2) сложность и неразработанность технологий доказывания т/о.

Что делали в 18-19 вв.? Им было проще, т.к. не было нормативки, а специалистов было не очень много, можно было и пригласить, их показания обычно сходились.

Можно обратиться к актам межд. ЧП-унификации, хотя и не все их можно назвать международными торговыми обычаями. Следует при исследовании их норм, учитывать комментарии создателей. Часть норм взята из торговой практики, а что-то – из судебной практики, что-то – из толкования нормы закона.

Хотя есть нормы, собранные в рамках торговой практики. Но официального признания каких-то актов в качестве торговых обычаев (кроме Инкотермс – признан ТПП и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов – МТП).

Есть 3 большие сферы межд. торгового оборота, которые можно считать сферой господства обычного права:

1. Международное морское право

2. Международная КП товаров (хотя во многом урегулирована в традиционных источниках)

3. Международные расчеты (банковские обычаи, «правила, применяемые в банковской практике»)

Международная купля-продажа

Некоторые из этих обычаев получили закрепление в актах межд. ЧП-унификации.

Итак, обычаи:

1. Свобода формы внешнеторговой сделки

У нас недавно отменили требование простой письменной формы под страхом недействительности (сверхимперативная норма). Международная торговля считает, что МКПТ может совершаться в любой форме, в т.ч. и устной, или конклюдентными действиями (в т.ч. – оферта) (у нас – такими действиями может только совершаться акцепт). Если взять рамки ЕС, то понятия таможенного контроля нет, и можно заключать сделки в любой форме. Если есть таможенный и валютный контроль, то устная форма недопустима.

2. Документы, принятые в практике соответствующего организатора торгов

Есть ряд договоров, заключенных с помощью организаторов торгов. Таки договоры считаются заключенными в надлежащей форме, если закреплены в документах (бумагах), принятых в практике соответствующего организатора торгов. Часто они не похожи на документы (распечатка из автоматизированной информационной системы). В принципе, это и не документ, но если можно установить, что в этом заключается, то это нормальная форма, даже если для понимания нужен специалист.

3. Сделки с участием посредника

Обязательно совершаются в простой письменной форме (в классической либо в форме, принятой у соответствующего организатора торгов). Потому что посредник преследует интересы двух разных лиц (клиент-третье лицо). Сделки, заключенные посредником, подлежат заключению в письменном виде.

Обычай и ДКП

Есть понятие «обычные условия» договора – их можно почерпнуть из обычного права. Обычные условия ДКП:

• предмет

• цена

• качество товара

• срок или иные условия передачи товара

• условия платежа

• условия о таре, упаковке, маркировке

• гарантии продавца

• условия о страховании товара

• положения об ответственности сторон

• форс-мажорная оговорка

• применимое право

• суд, разрешающий споры

Это стандартные договоры КП, их так составляют уже давно.

• Ст.451 ГК – существенное изменение обстоятельств – при которых суд вправе либо расторгнуть либо изменить договор. Это правило в международной торговле практически не применяется. Можно прописать в договоре, что применяется ГК, кроме ст.451 ГК.

• Часто количество товара определяется по весу товара, межд. торговый обычай говорит, что принимается вес нетто (чистый вес товара без тары), можно договориться об ином.

• Если количество поставленного товара несущественно отличается от заявленного (например, отклонения в меньшую сторону объясняются естественной убылью). Может быть разница при взвешивании на разных весах). Чем больше партия, тем выше вероятность отклонений. Обычай определяет допустимость отклонений. Если количество товара отклоняется не более чем на 10% в любую сторону, количество является надлежащим. Есть исключения (лен, пакля, пенька) – для них 5%. Хлеб, семена, лесные товары – разница между тяжелым и легким пределом 3,33 (3) % (в любую сторону).

Однако систематичность недопоставки по 10% свидетельствует о злоупотреблении, можно предъявить требования к контрагенту. Но если речь идет о случайных отклонениях.

• Стоимость разницы между количеством договора и фактическим, если она не превышает 5%, не подлежит компенсации. Если свыше 5% - то оплачивается по договорной цене. При этом, если предел – 10%, а поставили с отклонением в 4,5%. А если поставил с отклонением в 7,5%, сколько заплатить – 7,5 или (7,5-5,0)? Обычай говорит, что оплачивается вся стоимость недогрузки.

• Есть товары, обладающие свойством засаливаться, засоряться. Нормы засоренности – не более 2% от общего объема (количества товара). Если речь идет о хлебе (семенах) – есть естественно сопутствующая засоренность (образуется в процессе обработки зерна) – не более 1% от общего объема. За превышение засоренности – скидка в размере 1% от цены. Если засоренность превышает на 5% и более – можно отказаться от товара.

• Качество товара надо проверить. Когда товар поставляется большими партиями, проводится выборочная проверка путем забора проб товара. Из каждого вагона (и проч.) отбирается проба, смешиваются вместе, получается база для отбора генеральной пробы, качество которой проверяется на соответствие договору. С каждой цистерны брать кол-во, позволяющее отразить свойства нефти в целом.

• Тара (многократно) и упаковка (однократно), хотя иногда понятия смешиваются. Одноразовые средства предполагаются проданными вместе с товаром. Но если используются многоразовые средства, предполагается, что они взяты внаем (и подлежат возврату). Одноразовая или многоразовая – определяется естественными свойствами. Средства пакетирования – всегда подлежат возврату. Это то, что облегчает погрузку (перегрузку) товаров.

• Бремя исполнения обязательств всегда лежит на должнике. Возникает вопрос о том, как распределить риски между продавцом и покупателем. Есть акт, посвященный – Инкотермс. Он не решает вопрос перехода права собственности. Он просто уточняет обычай о рисках на должнике. Инкотермс: не все риски лежат на должнике. Можно заключить д-р на разных условиях, и момент перехода рисков прописать разный. «Международные торговые условия» (CIF, FOB и проч.) – раньше были обычаями. Если мы заключили ДМКПТ – и не сослались на Инкотермс, продавцу придется нести все риски до получения товаров покупателю (цена при этом возрастет).

• Все доп. требования покупателя продавец обязан выполнить, хотя может переложить расходы на их исполнение на покупателя. Продавец не может отказаться от исполнения доп. требований покупателя.

• Есть ряд товаров, которые с точки зрения ГП – определены родовыми признаками, но с т/з покупателя принципиально, какие именно вещи составят партию (например, трубы для газопровода – принципиально, какой длины обрезки трубы будут поставлены). Каждый составляющий элемент партии может быть описан индивидуально. Поставка с кромки, или с колес. В бремя продавца входит доставка товара в место монтажа (в место, определенное географическими координатами).

• Страхование товара. Если не договорились об ином, продавец обязан застраховать товар на все время его перевозки. Расходы по страхованию продавец несет за свой счет, но застраховать его можно по-разному (на полную стоимость или не на полную) – от всех рисков, обычно сопутствующих перевозке товара на полную стоимость, а если – на условиях CIF – то на полную стоимость + 10%. При перевозке на море – нельзя страховать от кораблекрушения.

• Приемка товара – вряд ли это исполнение обязательства. Организует приемку покупатель. Большинство товаров таковы, что их приемка предполагает задействование доп. сил, средств, площадей и проч. – то есть наемных людей и предметов. Все расходы на приемку, разгрузку, экспертизу и проч. лежат на покупателе.

• Вопрос об отгрузке товара – это связано с отношениями «продавец-перевозчик», но в итоге все определяется договором с покупателем. Ряд терминов в Инкотермс не описываются, обычно это о сроках:

- отгрузить товар немедленно по открытии навигации (не позднее чем через 3 недели, а для Балтийского моря – через 2 недели);

- произвести немедленную отгрузку товара (21 день после определенного момента)

- произвести ближайшую отгрузку товара (так быстро, как только возможно – максимум 15 дней)

Если речь о систематической отправке партий товаров, можно указать на конкретное число каждого месяца (но для морских и внутренних водных перевозок предусмотреть срок отправки день в день почти невозможно).

Сроки отгрузка и товара морским транспортом определяются промежутком времени (в начале месяца (1-10 числа), в середине (11-20), в конце месяца (с 21-до конца), в 1 половине – 1-15 числа / 2 половине (с 16 до конца), около __ даты – не ранее 5 дней до, не позднее 5 дней после).

• Покупателю интересно получить уведомление не только о прибытии, но и об отправке товара. Обязан ли продавец уведомить покупателя об отправке? Обычай: такое уведомление – предмет любезности продавца, кроме случая, если продавец отправил товар на судне, зафрахтованном покупателем. Если же продавец сам организует перевозку, может и не уведомлять.

• Последствия нарушения обязательств во внешней торговле. Общее последствие по ГК – возмещение убытков – а) конкретные убытки (расходы, которые пришлось понести из-за нарушения обязательства). Доказать убытки в определенном размере сложно. В международной практике – надо доказать факт возникновения убытков, а размер можно посчитать. Те убытки, которые обычно возникают и подлежат подсчету – это абстрактные убытки. У нас есть один случай взыскания абстрактных убытков – расторжение договора поставки. Если бы мы совершили замещающую сделку (и разница образовалась бы) – то это абстрактные убытки. Межд. обычай ориентирован именно на абстрактные убытки. Если говорить за просрочку поставки (мораторные убытки).

Посреднические сделки (в юридическом смысле – комиссионеры и агенты)

• Посредники получают вознаграждение за свою деятельность (за результативность). Когда речь о платежах за результат посредничества – то платеж не ранее момента, когда такая сделка будет исполнена третьим лицом.

• Если принципал понес убытки на сделках, подготовленных посредником, несет ли посредник ответственность за эти убытки? В законодательствах мира ответа нет. Обычай: посредник отвечает за убытки по сделкам, которые сам заключил, если только подготовил, то не несет.

• Размер вознаграждения посредника – не оговорен, то 5% от суммы подготовленных и заключенных сделок (чем большие партии товаров продаются, тем меньше % вознаграждения).

Лекции 5-6 (18.02.2015)

ТЕМА: Международные торговые и договоры

МНТД направленные на унификацию содержания правового регулирования отношений в сфере международной торговли между коммерсантами, находящимися в разных стран. Можно решать эти проблемы через МЧП (коллизионное право), но удобно, когда есть МТД. Сложно знакомиться с законодательством зарубежных стран, хотя бы в связи с необходимостью осуществлять перевод.

Мы говорим только об источниках материального частного права, потому что изначально термин МНТД означал соглашение, регулирующее отношения государств в сфере международной торговли (гос-ва определяли, будут ли они пускать на свою территорию иностранных торговцев) (до середины 19 в., с последней четверти 19 в. это понятие стало замещаться современным (источник унифцированных норм, рег. отношения частных лиц)

Есть еще 2 типа договоров, регулирующих отношения частных лиц:

• унифицирующие коллизионное право

• унифицирующие процессуальное право

Такие договоры имеют разные функции. И коллизионные, и проц. конвенции имеют существенные отличия от материально-правовых норм.

Мы коснемся не только действующие, но и недействующие: (а) утратившие силу, (б) которые не вступили в силу. Почему? Потому что содержательное значение таких договоров определяется тем, насколько они применяются в жизни. Участники договорных отношений могут использовать и недействующие договоры (по традиции, по старинке). Или наоборот: передовые области, ориентируются на новые договоры, даже если не вступил в силу. Нормы переписывают в договор или ссылаются.

Государство может ратифицировать договор, но может быть так: государство просто де-факто соблюдает д-р (Женевские Вексельные конвенций – соблюдают около 80 стран, хотя подписали их 26; Конвенция ООН об электронных сообщениях и проч.). ЮНСИТРАЛ ведет на сайте учет стран, присоединившихся к конвенциям + учет стран, приведших свое зак-во в соответствие с конвенциями.

Еще один момент – касается МНД в сфере перевозок. Задача д-в в сфере транспорта – унификация вопросов ответственности перевозчика за утрату, недостачу, повреждение грузов. Каждая страна устанавливает для этого разные правила. Чтобы сгладить разницу, принимаются МНД. Большинство конвенций предъявляют очень высокие требования к перевозчикам. Риск того, что государство ратифицирует очередную конвенцию заставляет их объединяться в лобби и давить на правительство. Существуют такие конвенции, содержание которых вызывает противодействие их ратификации.

Поэтому часто договор очень прогрессивный, но не ратифицируется. Есть такие договоры и в других областях, но в сфере транспорта таких К. большинство.

Изучение МНД затруднено тем, что не все МНД имеют аутентичный текст на русском языке. Но Конвенции ЮНСИТРАЛ (ООН) имеют русский вариант (потому что русский – один из рабочих языков ООН). У большинства МНД тексты на английском или французском языках. Издания – Сборники документов по частному (торговому) праву.

Классификация МНТД

1. Конвенции в сфере Международной кп (центр)

Есть такие товары, которые еще и носители каких-то объектов исключительных прав. Есть три типа исключительно-правовой охраны (авторская // смежных // патентных и прав на средства индивидуализации). Объекты исключительных прав, которые могут заключаться в товаре: изобретение, программные средства, промышленный образец, товарный знак.

Особый правовой режим отдельных товаров не всегда обусловлен публично-правовыми требованиями (пример – выше). Очень неудобно, когда ограничения выставляются нац. законами, лучше, когда ограничения единообразны (унифицированы). Конвенции в сфере инт. собственности появились первыми (еще в конце 19 в.).

Помнить, что права на товары – это не только права на них как на вещи, но и как на носители объектов исключительных прав.

2. Конвенции в сфере интеллектуальной собственности

3. Конвенции, которые обслуживают КП, не содержащих ее условия:

• транспортные конвенции

• международные расчеты (всегда предполагают кредитные элементы)⁹

• конвенции о представительстве в сфере заключения договоров МКП¹⁰

• иные международные договоры

Договоры в сфере МКПТ

Нас интересуют 5 договоров:

1. Гаагские конвенции от 01.07.1964 – их 2:

• Конвенция о единообразном законе о МКПТ

• Конвенция о заключении договоров МКПТ

Чем обусловлено разделение на две конвенции? Потому что вопросы заключения (направления оферты, акцепта и проч.) – решаются по-разному, поэтому их выделили.

Конвенцию разработал ЮНСИТРАЛ, на сайте есть Доклад ГС ООН об этих Конвенциях: «СССР представил возражения» и не ратифицировал.

Конвенции не имели много участников (ВБ, Гамбия, Израиль и Сан-Марино), а раньше было 10 стран.

Как соотносятся с Венской конвенцией о МКПТ? В ней сказано: чтобы стать участников ее, то надо денонсировать Гаагскую конвенцию. ВБ в Венской не участвует, участвует в Гаагской.

Ничего особенного по сравнению с Венской тут нет, но вторая Гаагская конвенция – написана с проанглийских позиций. Кстати, участвовать надо в обоих. А в Венской конвенции – микс из континентального и а/с права.

Единообразный закон о МКПТ.

Большой документ. Структура: сфера применения, общие положения, права и обязанности продавца, покупателя, общие для них обязанности, переход рисков. Аналог гл.30 ГК (по целям).

Венская конвенция 1980 о МКПТ не одинока в своем существовании. У нее есть спутник – К. 1974 об исковой давности в МКПТ. Почему ее подписали раньше? Просто когда началась разработка Венской Конвенции (а она началась почти сразу после принятия Гаагских Конвенций). К 1974 стало понятно, что есть комплекс вопросов, с которыми все согласны, например, исковая давность.

2. Конвенция ООН об исковой давности в МКПТ, Нью-Йорк, 14.06.1974

Основное положение – продолжительность исковой давности – 4 года с того момента, когда узнали или должен был узнать. Общая продолжительность давности не более 10 лет с момента нарушения. Основания приостановления (перерыва) отличаются от наших.

3. Венская конвенция о МКПТ11.04.1980 (с 01.01.1988 г. – вступила в силу).

Есть русский текст, очень много участников (около 79 гос-в). В среднем существует 220 государств. Эти 79 играют ведущую роль в международной торговле. Исключение – Великобритания. Присоединился еще СССР (01.09.1991 – вступила с силу для РФ с 24.12.1994). Первый настоящий капиталистический МНД.

В. конвенция – полноценная унификация, кроме исковой давности. По своему объему – это обе Гаагские конвенции. Регулирование материально-правовых вопросов сходно с Гаагскими конвенциями, принципиальной разницы нет.

4. Общие условия поставок стран членов СЭВ

4 варианта – 1950, 58, 68, 88 годов. Текст общих условий 1988 года можно найти в интернете. Совет экономической взаимопомощи создан в 1949 году. Вошли соц. страны Европы + КНДР + еще кто-то не из Европы. В основном везде была госмонополия в сфере внешней торговли.

Акт универсального содержания, предмет – и материальные, и коллизионные, и процессуальные вопросы. Последняя ред. – 122 статьи. Речь идет о поставе, но на самом деле отличий от КП почти нет. 16 разделов, в заголовки выносятся вопросы разного порядка (иногда широкие, иногда узкие).

Отличительные черты в учебнике. Общие условия остаются единственным актом, который унифицирует еще и вопросы ответственности за нарушение договора в виде штрафов. Такое почти невозможно найти в других документах (разве что в нек-рых транспортных).

Были и другие Общие условия (монтажа оборудования, обслуживания машин, кооперирования). Отличительная черта ОУ поставок – это классический МНД в смысле его обязательности. Остальные ОУ – акты рекомендательного характера (это странно, ведь создание МНД – затратное дело).

Получалось, что появлялась неустойка, предусмотренная межд. договором. Сейчас общие условия не в силе, но можно договориться об их применении.

Конвенции в сфере интеллектуальной собсвтенности

Они рассматривают некоторые виды товаров как носители объектов исключительных прав. Помимо авторских, смежных, патентных, есть еще классификация (по объекту охраны):

• охраняющие форму (авторское право)

• охраняющие содержание (патентно-правовая охрана¹¹)

В зависимости от того, что охраняем, разные задачи законодатели. Если авторское – надо написать, в чем ее существо. Если содержание, то к одному содержанию могут прийти несколько лиц. Патентному праву мало расписать, в чем охрана. Но сначала надо прикрепить объект к определенному лицу. Объект авторского права прикрепляется сам.

Как выбрать такое лицо? Принцип приоритета – более ранней заявки (кто раньше всех обратился в патентное ведомство). Итак, у п/п задача – привязать объект к определенному лицу.

Для сферы МНД это означает, что договоры в сфере п/п¹² будут иметь другие цели, чем договоры в сфере а/п¹³.

Вашингтонский договор по унификации патентной документации.

…..

Патентные конвенции – их 2.

Вопрос о материально-правовой унификации пока не решен, потому что изобретатели в разных странах находятся в разных условиях. Странам на низком уровне технического развития эти конвенции ничего не дадут. Если поставить уровень охраны на низком уровне – то смысла развитым уровнем не будет. Так что уровень определяется в национальном з-ве, Конвенции возможны только м/у странами с примерно одинаковым уровнем развития.

Нас интересуют те Конвенции (те их части), которые ограничивают оборот – вводят ограничения, необходимость получения разрешений. Все конвенции, кроме двух, вопрос о том, что можно, а что нельзя делать – все отсылают к нац. законодательствам. Вдруг совершается нечто, чего делать нельзя по нац. зак-ву, например, создание контрафактной продукции (нанесение товарного знака на упаковку без разрешения правообладателя) – то есть любые действия с объектом исключительных прав.

Это означает, что в отношении такой продукции нац. з-во должно представлять какие-то меры реагирования. Обладатель исключительного права может реагировать в отношении контрафактных товаров. Хотя это странно – исключительное право распространяется не на товары, а на идеальные объекты. Здесь же – объект – материальный объект.

ГК использует термин «интеллектуальные права» - в первую очередь это исключительные, есть те, природа которых законодателем четко не определена, например, право доступа автора к своему произведению для цели его осмотра, экспонирования. Получается, что это права на картину как на вещь. Или право следования – когда произведение перепродается с аукциона – если цена перепродажа превышает стоимость приобретения, вы можете получать часть суммы выручки от перепродажи. Тоже нечто любопытное.

Вы изготовляете контрафактную продукцию, но патентообладатель, если обнаружит эту продукцию, может воздействовать на саму такую продукцию (отобрание ее у собственника) – какие это меры?

• Соглашение ТРИПС (торговым аспектам интеллектуальной собственности) 15.04.1994

Оно – один из документов Маракешского соглашения о создании ВТО (приложение). Примерно 212 государств состоит в ВТО. Соглашение не рассказывает, что можно делать (то есть о правах), не рассказывает об ограничениях прав и т.п. Но если совершаются действия, связанные с появлением в обороте контрафакта, то можно применить следующие меры реагирования… Их должно представить нац. з –во, а именно:

1. запрет на выпуск в обращение и на импорт, либо требование об уплате вознаграждения за выпуск (импорт) товара

2. потребовать полного возмещения убытков

3. возможность предъявить требование об изъятии из оборота контрафактных товаров, если это не противоречит конституционным положениям либо об изъятии и уничтожении этих товаров.

4. возможность предъявить требование об изъятии из оборота также и материалов и орудий производства, используемых при их изготовлении

5. требовать удаления товарного знака с товара

6. требовать раскрытие информации о всех лицах, которые имеют отношение к производству и обращению к/фактных товаров

Все эти меры должно быть можно применить в судебном порядке, и, по усмотрению страны, все или некоторые – в административном порядке (ст.44-47 и 59 ТРИПС)

За время между обращением в суд и вынесением решения к/ф товары могут быть скрыты и проч. ТРИПС – суд может применить любую из мер (кроме уничтожения) в качестве предварительных (обеспечительных) мер. Такие меры вводятся либо на 20 рабочих либо на 31 календарный день (Смотря что длиннее).

Как правообладателю отследить операции с к/ф товарами (особенно импортных)? Видимо, через таможню. И ТРИПС предусматривает правило: каждая страна-член ВТО имеет право обратиться в компетентный орган с заявлением о прекращением выпуска товара в обращение. В это время правообладатель может обратиться в суд.

Есть возможность правообладателя инспектировать въезжающие в страну товары, если что- то подозрительное, есть право осмотреть. Все за счет правообладателя.

Есть у нас решения, которые ссылаются на ТРИПС. Хотя вообще-то документы ВТО для прямого применения не предназначены (они адресованы государствам). Хотя положения ТРИПС РФ соблюдает еще с середины 1990-х годов.

1487 ГК – принцип национального исчерпания права на товарные знаки – если он введен в оборот обладателем права на территторию РФ, то правообладатель утрачивает свои правомочия на данный товарный знак. Если автомобиль куплен у оф. дилера, то право на товарный знак исчерпывается. Но если вы купили автомобиль в другой стране и привезли сюда, вы нарушили право на товарный знак.

Может быть принцип изменят на региональное исчерпание (РФ + еще группа стран) или на международный (неважно, где в мире товар введен в оборот).

Есть институт серого (параллельного) импорта – ввоз оригинальной продукции не правообладателем т/з вами самими без сообщения производителю. Иначе пришлось бы покупать у официального дилера. Деятельность дилера может потерять смысл.

Принцип национального исчерпания права охраняет интересы импортных производителей. Потребителю выгоднее международное исчерпание, но по отношению к производителям выгоднее национальное исчерпание.

Итак, конвенция ТРИПС позволяет правообладателям воздействовать на товары.

Остальные конвенции:

• Бернская конвенция 09.09.1886 г. об охране литературных и худож. произведений (164 страны, включая РФ)

Нам важна ст.16 Конвенции – право авторов на арест к/ф экземпляров произведения.

• Женевская (всемирная) К. об авторском праве 06.09.1952 г. (100 стран)

Ограничение права автора на перевод – если не делает это в течение какого-то времени, то право переводить получают любые лица. Знаменитая конвенция в сфере авторского права.

• ДАП Договор ВОИС по авт. праву 20.12.1996 г.

Ст.7 – понятие к/ф товара (арест или иные меры). Ст.12 – на страны участницы обязательство предоставить обладателям прав эффективные средства правовой защиты.

• Римская конвенция по охране смежных прав 26.10.1961

Ст.10 – понятие к/ф произведения

• Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам ДИФ 20.12.1996 (?)

Обязанность предоставить правообладателю эфф. средств защиты .

Конвенции в области изобретений и средств индивидуализации: