12. Физические лица как субъекты мчп. Личный закон. Национальный режим.

Одна из первых привязок – привязка к личности.

Личный статут: объем и привязка.

Привязка: по гражданству, по постоянному МЖ, смешанная.

Иногда очень сложно определить постоянное МЖ, это гораздо более эфемерный критерий.

В Англии постоянное МЖ определяется по решению суда (критерий – желание вернутся).

В Германии очень легко относятся к МЖ (их вообще может быть несколько, но у них – «закон гражданства»).

Россия: статья 20 ГК РФ – про место жительства гражданина.

Объем: личный закон определяет гражданское состояние лица

• основания приобретения и прекращения правоспособности, в первую очередь + объем правоспособности и объем дееспособности во вторую очередь. Ст. 1196 и 1197 ГК.

• личные неимущественные права (на имя, честь и достоинство и т.д.) – ст. 1198 ГК;

• семейные права (опека и попечительство) – ст.1199 ГК.

• наследование движимого имущества – ст. 1224 (сейчас – по последнему МЖ наследодателя).

Гражданская правоспособность.

Впервые, в ФГК 1804 года (впервые решен в ГК вопрос о правовом статусе иностранцев). ФГК закрепил принцип взаимности.

Позже зародился национальный режим (иностранцы приравниваются к субъектам государства, независимо от того, есть ли международно-правовой договор или нет).

Сейчас закреплен, в том числе, в уставе ООН + в Конституции РФ, в ГК РФ.

Двухуровневое регулирование. 1196 ГК и 1197 ГК (личный закон иностранца) + закон стран, где находится гражданин (национальный режим).

Принцип наибольшего благоприятствования. Здесь сравниваются иностранцы с другими иностранцами. «Если преференции для каких-то иностранцев, то и для иностранцев из этого государства».

Исключения из национального режима и из режима наибольшего благоприятствования есть везде. В РФ тоже есть.

• вопрос миграции (российское законодательство; ФЗ «О правовом положении иностранных граждан»).

• вопросы трудовой деятельности (только в режиме ФЗ «О правовом положении иностранных граждан»). Есть исключения – для журналистов, ученых, высококвалифицированных специалистов.

• установление страной прямых запретов на осуществление той или иной деятельности для иностранцев. Например, когда есть допуск к государственной тайне.

• запрет владеть на праве собственности определенными объектами. Участки в приграничных территориях не могут быть отдан иностранцам + у также на землях сельскохозяйственного назначения.

Личный закон устанавливает вопросы установления и прекращения правоспособности и дееспособности. Они возникают в разном возрасте в различных правопорядках. Много чего еще регулируется по-разному в разных правопорядках.

Самый ранний возраст – Фарерские острова – полная дееспособность с 14 лет. Куба – с 16 лет. В некоторых странах – 19 лет (некоторые провинции Канады, некоторые штаты США). 20 лет (Корея, Япония, Тайвань). 21 год (например, штат Нью-Йорк, Миссисипи, Египет, Монако, Сингапур).

Что касается малолетних: у нас 3 этапа (такой подход не универсален). В Германии – с 0 до 7, с 7 до 14. Во Франции + в восточных странах (там семейный совет, обычаи).

Исключения из личного закона:

• Право на занятие предпринимательской деятельностью.

• Признание лица недееспособным или ограниченно дееспособным

• Признание безвестно отсутствующим или умершим.1200 ГК и 403 ГПК – противоречие. Обычно судьи руководствуются 403 ГПК.

В этих случаев – не личный закон, а закон той страны, где такое происходит.

Личный закон определяет установление дееспособности.

Если лицо считается пока недееспособным по своему закону, то может быть дееспособно при заключении сделки в другой стране (Дело Визарди, 1861 года).

То есть, лицо в таких случаях не может ссылаться на свою недееспособность. У нас пункт 2 статьи 1297 ГК РФ.

Статья 1195. Личный закон физического лица 

1. Личным законом физического лица считается право страны, гражданство которой это лицо имеет.

2. Если лицо наряду с российским гражданством имеет и иностранное гражданство, его личным законом является российское право.

3. Если иностранный гражданин имеет место жительства в Российской Федерации, его личным законом является российское право.

4. При наличии у лица нескольких иностранных гражданств личным законом считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

5. Личным законом лица без гражданства считается право страны, в которой это лицо имеет место жительства.

6. Личным законом беженца считается право страны, предоставившей ему убежище.