10. Взаимность в мчп

Теория появилась в 17 веке.

Смысл: иностранное право применяется на территории другого государства на основе вежливости и без нарушения суверенитета.

Обязательно вежливость должна быть взаимной. Вежливость актуальность утратила, и никогда не переходила в принцип МЧП.

Есть у нас взаимность в коллизионном праве, в материальном праве и в процессе. Взаимность работает в разных степенях активности.

Взаимность в коллизионном праве – взаимность воспринимается негативно, так как все сводится к произволу + требование унификации всех коллизионных норм, иначе взаимности не выйдет.

У нас взаимности в коллизионном праве нет, и это закреплено в ГК. Если же взаимность все-таки где-то в ГК будет предусмотрена, то она будет предполагаться, пока не установлено иное. То есть, взаимность отрицается.

И в иностранных правопорядках, в основном, также.

Взаимность в материальном праве встречается чаще. То есть, предоставляются права и обязанности иностранцу в зависимости от предоставлении права и обязанности россиян за рубежом.

Так законодатель поступает чаще. Например, статья 1336 ГК РФ (про интеллектуальные права).

Другой пример: статья 79 ФЗ о связи + закон о космической деятельности.

Раньше такой же закон был в Законе об ОСАГО. Но это изменили. То есть, теперь иностранец в любом случае получит выплату по ОСАГО.

Статья 1194 ГК РФ. Реторсия.

Реторсия – некая ответная мера на уровне исполнительных органов. То есть, ответная мера государству в отношении граждан этого государства.

Это такая взаимность на уровне исполнительных органов. Такие меры были в моменты политического напряжения.

Взаимность в процессуальном праве. Здесь взаимность используется чаще всего. Например, признание дееспособностей, признание документов, выполнение поручений иностранных государств в процессе.

Признание и приведение в исполнение решений иностранных судов и арбитражей. Решения негосударственных коммерческих арбитражей – согласно Единой Нью-Йоркской Конвенции. Россия тоже участвует.

Фактически, негосударственных коммерческих арбитражей признаются на территории всех договаривающих стран. Де факто, так везде.

Есть основания для отказа (процессуальные нарушения, противоречие публичного правопорядка).

Гораздо сложнее с исполнением решения иностранных государственных судов. Возникает сразу же вопрос с нарушением суверенитета. Получается вот такая вот абсурдная ситуация.

Что происходит в России с решением государственных судов?

449 ГПК, 241 АПК – приводится в исполнение только, если предусмотрено МД или ФЗ.

МД таких нет, а ФЗ тоже почти нет. То есть, согласно ГПК и АПК, получается, что это не возможно. Долгое время так и было (нарушение суверенитета).

Со временем стало понятно, что подход невежливый. Многие государства исполняют решения российских судов исходя из вежливости. Подход поменялся – теперь решения судов исполняются на основании принципа взаимности (например, по ФЗ «О банкротству).

Было дело: Мосгорсуд отказал по ГПК, но Верховный суд признал решение, так как нужно себя вести «взаимно вежливо». Постепенно на взаимность начинают опираться.

А в большинстве других стран решения иностранных судов исполняются без всякой взаимности. Они ушли далеко вперед.

В процессуальном праве также возможны реторсии (389 ГПК, 254 АПК). Действующих реторсий у нас нет, но возможность есть.

Статья 1189. Взаимность 

1. Иностранное право подлежит применению в Российской Федерации независимо от того, применяется ли в соответствующем иностранном государстве к отношениям такого рода российское право, за исключением случаев, когда применение иностранного права на началах взаимности предусмотрено законом.

2. В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное.