6. Проблемы и виды множественности коллизионных привязок

Проблема множественности привязок.

Три ситуации:

• Различные привязки

• Кумулированные привязки

• Альтернативные привязки

Различные привязки (расщепление) – depesage. Когда мы применяем к одному и тому же правоотношению разные привязки.

Например, договор купли-продажа + сделка поручительства.

Или, например, форма сделки и совершение сделки. Lex causa по lex voluntatis, а форма сделки – по месту совершения сделки.

Еще пример: сделкоспособность по личному закону, но права и обязанности – по-другому.

Бывает еще так, что стороны создали «различные привязки» по своей воле. На практике такое случается очень редко.

Бывает также, когда один вопрос делится на много вопросов, каждый из которых регулируется разным правом. Это бывает из-за неумелых действий сторон.

Кумуляция привязок – к одному правоотношению применяется одновременно несколько привязок. Например, при вступлении в брак (Например, два иностранца хотят пожениться, тогда учитываются требования к заключению брака, предусмотренные в законодательстве и одной и другой стороны.)

Альтернативные привязки – либо по очереди, либо по выбору сторон. Прописано несколько альтернатив – и из них выбирает либо закон, либо стороны.

То есть, данное отношение с иностранным элементом может быть признано действительным, если оно удовлетворяет требования либо одного, либо другого из указанных в данной коллизионной норме правопорядков.

Например, нельзя ссылаться на свою недееспособность, если в месте совершения сделки — это не известно.

7. Предварительный коллизионный вопрос. Адаптация. Хромающие отношения.

Проблема предварительного коллизионного вопроса.

Это проблема взаимосвязанных правоотношений. Регулировать ли эти отношения одним правом либо каждое правоотношение регулируется своим правом?

Правоотношения взаимосвязаны вынужденно + есть императивные коллизионные привязки.

Пример: наследование имущества. Может ли человек наследовать как супруг? То есть семейные отношения + наследственные отношения. Вступление в брак регулируется личным законом, а наследование – по праву страны последнего места жительства наследодателя.

И когда наследование, по какому типу определить, есть ли брак: либо будет привязка к основному вопросу, либо у каждого вопроса свой режим.

В РФ: ответа нет. Но практика считает, что у каждого вопроса – свой режим, своя коллизионная привязка.

Проблема адаптации и проблема «хромающих правоотношений».

Адаптация.

Это проблема возникает при множественности привязок или при проблеме предварительного коллизионного вопроса.

Точка зрения: надо адаптировать все нормы так, чтобы они между собой стыковались. Но эта точка зрения поддержки не получилась. Большинство ученых + судебная практика: нельзя адаптировать материально-правовые и коллизионные нормы.

Из установленных различными государствами норм суд должен создать правоприемлемое целое так, как если бы данные нормы были творением одного законодателя. После того, как установлено право, подлежащее применению, в него вносятся изменения и в результате суд создает норму материального права ad hoc, непосредственно применяемую.

Хромающие отношения:

Что касается хромающих правоотношений: коллизионные нормы национальны. Они могут быть переурегулированы или недоурегулированы.

Например, имущество может быть движимым или недвижимым в зависимости от правопорядка.

Бывает еще проблемы, когда нет личного закона + если есть два личных закона. Может принять единую коллизионную норму на наднациональном уровне?

Единственное решение – унификация коллизионных норм. Нужны не национальные законы о гражданстве, а унификация.