15. Государство как субъект мчп. Вопросы ответственности государства. Виды государственного иммунитета.

Краткое описание от Кучер.

Если есть правоотношения с иностранным элементом, то есть специфика, так как есть ограничение суверенитета государства. Есть много разновидностей иммунитета, что будет видно из слайдов (абсолютный, ограниченный, функциональный – когда государство, вступая в отношения, от суверенитета отказывается). Выбрать можно иммунитет только в отношении иностранного государства. «Как к России будут относиться в других судах – Россия не решает».

Ответы.

Государство в отношениях действует либо как субъект правоотношений (гражданско-правовые), либо как властный суверен, которые регулирует отношения между другими субъектами.

Если внутренние отношения, то государство не может ограничить свою ответственность. Применяются нормы ГК. Нельзя сказать: «я не несу ответственность, потому что я – государство». Но в отношениях с иностранным элементом можно так выкрутиться.

Одним из неотъемлемых свойств государства как субъекта МЧП, вытекающих из присущего ему качества суверенитет» и принципа суверенного равенства государств, является государственный иммунитет. В основе иммунитета государства лежит принцип «равный не имеет власти над равным».

Т.е. предполагается, что ни одно государство не может осуществлять свою власть в отношении другого государства, его органов и его собственности.

Иммунитет:

• право государства не подчиняться юрисдикции другого государства, т.е. право на неприменение к нему принудительных мер судебных, административных и иных органов другого государства.

• отказ государства от своей территориальной юрисдикции относительно действий и собственности иностранного государства, т.е. отказ от применения принудительных мер со стороны судебных, административных и иных органов.

3 Вида государственного иммунитета.

1. Юрисдикционный. Наиболее распространённый. Иммунитет от привлечения в качестве ответчика в иностранном суде. Иммунитет от привлечения в качестве третьего лица. Даже если государство предъявило иск, нельзя подать встречный иск. От обеспечительных мер. Нельзя принудительно исполнить решение против государства.

2. Иммунитет имущества государства. Пересекается с 1-ым (например, когда речь об обеспечительных мерах). Нельзя обратить взыскание на имущество государства за рубежом, нельзя арестовывать (собственность иностранного государства неприкосновенна, не может быть национализирована, конфискована, на нее нельзя обратить взыскание).

Без согласия государства-собственника его имущество не может быть подвергнуто принудительному отчуждению, насильственно удерживаться на территории иностранного государства.

3. Иммунитет от применения иностранного законодательства. «Если и можно привлечь меня к ответственности, то по моему же законодательству».

Исторически применялось в большинстве юрисдикций концепция абсолютного иммунитета (первое признание в 1668 году) (до 20 века был везде), которая сейчас заменена концепцией ограниченного иммунитета. РФ до сих пор сейчас пытается апеллировать абсолютным иммунитетом. Это возможность привлечь государство только с прямого согласия государства.

Концепция функционального или торгового иммунитета. Самим фактом вступления государства в коммерческие отношения государство отказывается от иммунитета в части этих коммерческих отношений.

В 1972 году был европейская конвенция, которая говорила о том, что нельзя ссылаться на иммунитет в ряде отношений, когда действует в качестве коммерсанта. Но остаётся иммунитет от обеспечительных мер (как и почти везде).

Общая теория функционального иммунитета. 1972 г - Европейская конвенция об иммунитетах государств, вступила в силу в 1976, но тоже особой популярности не получила, участвуют только 8 стран.

В этой конвенции есть перечень правоотношений, участвуя в которых государство не может заявлять об иммунитете:

• Сделки с недвижимостью на территории другого государства

• Сделки с интеллектуальной собственностью

• Трудовые отношения

• Отношения, в которых государство действовало в качестве коммерсанта.

Встает вопрос, на что ориентироваться при квалификации деятельности государства как коммерческой – цель или природа сделки. Надо думать, что все-таки предпочтительнее цель сделки.

Из ряда вопросов, возникающих из функциональной концепции иммунитета, появилась концепция ограниченного иммунитета. Разница есть с функциональным иммунитетом, но небольшая, часто эти понятия пишут в скобках. В некоторых конкретных видах деятельности государство добровольно отказывается от иммунитета. То есть происходит разъяснение этих конкретных видов деятельности (коммерческой).

В 1978 г. Начали разрабатывать новую конвенцию, только в 2004 г закончили – Конвенция ООН о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности (пока в силу она вступила).

• Иммунитет государства – международный обычай

• Общее правило – абсолютный иммунитет

• Список исключений из абсолютного иммунитета.

• Любое государство пользуется абсолютным иммунитетом в отношении обеспечительных мер

В РФ в отношении иммунитета говорится следующее. Исторически в нашей стране держатся за концепцию абсолютного иммунитета. С другой стороны, во многих двусторонних договорах приводится точечный отказ от государственного иммунитета.

Ст. 127 ГК РФ предполагает принятие закона об иммунитете, но он так и не был принят.

Ст. 1204 ГК РФ говорит о иммунитете от применения иностранного права – в вопросах применимого права для правоотношений с участием российского государства в полной мере реализуются все нормы коллизионного права.

По юрисдикционному иммунитету у нас есть ст. 401 ГПК и 251 АПК (привлечение в качестве ответчика или третьего лица, применение обеспечительных мер или исполнение решения суда возможно только с согласия государства, когда оно выступает как носитель власти).

ГПК использует концепцию абсолютного иммунитета, АПК – функционального.

16. Право собственности в МЧП. Lex rei sitae. Объем вещного статута. Значение момента наступления факта, с которым связывается возникновение, изменение и прекращение вещных прав. Специфика прав на товар в пути. Вопрос риска случайной гибели.

Право собственности в МЧП.

Статья 1206 ГК РФ: возникновение, изменение, прекращение права собственности и иных вещных прав определяется по праву страны, где имело место то обстоятельство, которое стало основанием возникновения, изменения или прекращения этого права.

Есть два подхода к переходу права собственности:

• Момент передачи (германский)

• Момент заключения договора (романский)

Lex rei sitae.

Lex rei sitae – привязка к месту нахождения вещи. Обычно речь идет о недвижимости. Движимость обычно раньше была привязана не к месту нахождения, а к владельцу вещи. Так было до конца 18 века (потом пришло осознание, что это неудобно). Поэтому в итоге этот закон распространили и на движимые вещи тоже.

Значение момента наступления факта, с которым связывается возникновение, изменение и прекращение вещных прав.

Мы не можем пересматривать те юридические факты, которые уже по какому-то праву состоялись.

Обременения вещных прав. Может ли каждый раз юрисдикция пересматривать обременение? Нет, уже есть факт. Например, если вещь заложили в России, и там не нужно было регистрировать ее. Если потом, вещь «поменяла юрисдикцию», нельзя сказать: «в этой юрисдикции должна быть регистрация, поэтому залога нет».

Статья 1206. Право, подлежащее применению к возникновению и прекращению вещных прав

1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество определяются по праву страны, где это имущество находилось в момент, когда имело место действие или иное обстоятельство, послужившие основанием для возникновения либо прекращения права собственности и иных вещных прав, если иное не предусмотрено законом.

2. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав по сделке, заключаемой в отношении находящегося в пути движимого имущества, определяются по праву страны, из которой это имущество отправлено, если иное не предусмотрено законом.

3. Стороны могут договориться о применении к возникновению и прекращению права собственности и иных вещных прав на движимое имущество права, подлежащего применению к их сделке, без ущерба для прав третьих лиц.

4. Возникновение права собственности и иных вещных прав на имущество в силу приобретательной давности определяется по праву страны, где имущество находилось в момент окончания срока приобретательной давности.

Приобретательная давность. Если мы путешествуем с этой вещью, то тут есть два варианта:

• Право страны, где все начиналось

• Право страны, где все закончилось (этот подход закреплен в ГК РФ)

Обременения вещных прав. Законодательно до конца не урегулировано. Статья 1211 ГК РФ: стороны могут выбрать право, подлежащее применению (если речь идет о движимости). То есть, если аренда или залог, то стороны могут выбрать по своему усмотрению.

Получается, что вещно-правовой эффект залога и аренды подчинен праву стороны, выбранному сторонами. В такой коллизии нет законодательного разрешения. Вопрос в отношении обременений остался открытым.

Кучер: вещные элементы аренды и залога должны регулироваться по праву страны места нахождения.

Специфика прав на товар в пути.

Товар в пути. Как тут решать? У нас по праву страны, откуда товар едет.

Италия — право страны места назначения товара. Англия — места нахождения товарораспорядитедьных документов. Швейцария — стороны сами могут выбрать применимое право в отношении товара в пути (автономия воли в отношении вещного статута) без ущерба правам 3-х лиц.

Вопрос риска случайной гибели.

Риск случайной гибели и порчи имущества. Это вопрос обязательственного статута. Стороны могут сами подчинить договор праву какой-то страны.

Гаагская конвенция 1958 г о праве для перехода ПС — в ней предлагается позволить риск регулировать обязательственным статутом, значит стороны сами могут избрать право.