РАСТОРЖЕНИЕ НАРУШЕННОГО ДОГОВОРА

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос»

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Общее правило – судебная процедура расторжения (ст.450 ГК)

Односторонний отказ как исключение – при наличии соответствующего указания в законе или договоре

Много исключений во Второй части ГК:

-когда закон говорит о праве на односторонний отказ (ст.523 ГК)

-когда закон говорит об отказе от договора, исполнения, принятия исполнения и т.п. – ст.475, 715, 716, 723 и др. (см.: ПВАС №9382/11, 5761/12, ФАС МО №КГ-А40/6193-07, ФАС МО №КГ-А40/1341-09 и др.)

-когда закон дает право кредитор требовать возврата предоставленного - п.3 ст.487, п.3 ст.488 (здесь подразумевается право на отказ от договора)

2

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Исключения из правила о судебной процедуре в первой части ГК

-п.2 ст.405 ГК – право на отказ от принятия исполнения в случае если в результате просрочки кредитор теряет интерес

-п. 2 ст.328 ГК – право на отказ от исполнения своего встречного обязательства если должник не осуществляет свое обусловленное исполнение

Здесь не упоминается «односторонний характер» отказа, но для фиксации внесудебного характера расторжения достаточно просто слова «отказ».

ВАС РФ неоднократно признавал, что эти нормы дают право на односторонний отказ (Постановления Президиума ВАС №2430/02 и 6746/01, а также п.8 Постановления Пленума ВАС №5). Недавно это было подтверждено ПВАС №14344/10, а также прямо в ППВАС №9223/13. То же написано прямо в п.1 Постановления Пленума ВАС «О последствиях расторжения договора» №35

ИТОГ: некоторая неясность при определении того, где действует общее правило, а где исключение?

3

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Отсюда рекомендация – включать в договор раздел о порядке расторжения!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!!

-Если решено оговорить право на внесудебное расторжение, надо писать – «право на односторонний (внесудебный) отказ от договора». Не следует указывать в договоре на «право на одностороннее расторжение»: раньше ВАС считал, что такая оговорка не дает права на отказ (6759/98), правда недавно передумал (13057/09). Но лучше все рано не рисковать.

-Если в договоре написано о «праве требовать расторжения договора» (без прямого указания на суд), судебная процедура будет считаться подразумеваемой (9615/11)

-Можно подумать над использованием варианта автоматического расторжения договора при нарушении. Суды раньше не понимали, что это. Так, напр., ВАС однажды переквалифицировал в оговорку об одностороннем отказе – см. п.16 Инф. письма №75. Примерно в то же время в другом деле он признал эту конструкцию (см.:10254/01). И наконец недавно он окончательно ее легализовал (см.: 7454/12)

-!!! Договором можно оговорить право на односторонний отказ даже там, где закон требует судебной процедуры расторжения (см. п.7 Информационного письма ВАС №66 и ППВАС №5782/08 – по аренде)

4

Расторжение нарушенного договора - Процедура

NB! Но при согласовании условия о праве на односторонний отказ, следует брать во внимание ст.310 ГК, согласно которой такое условие невозможно включить в договор с некоммерсантом в пользу коммерсанта.

Техника отказа:

1.Направить заявление об отказе с указанием мотивов отказа

2.Получить допустимые в суде доказательства доставки этого заявления

3.Договор считается расторгнутым с момента получения заявления (см. ст.165.1 ГК РФ + ст.450.1 ГК РФ).

4.При невручении письма по обстоятельствам, зависящим от адресата (напр., при истечении срока хранения), считается, что содержание сообщения было им воспринято, и договор считается расторгнутым (пункт 67 Постановления Пленума ВС РФ №25 от 23 июня 2015)

5.Будет договор считаться расторгнутым и тогда, когда письмо пришло по адресу регистрации нарушителя или тому адресу, который тот указал в качестве конткактного, но вернулось из-за его отсутствия по указанному адресу (п.3 ст.54 ГК, п.63 Постановления Пленума ВС №25 от 23 июня 2015)

5

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Односторонний отказ от договора – суть односторонняя сделка (см. п.50 и 66 Постановления Пленума ВС РФ №25 от 23 июня 2015г.).

Соответственно:

-он может быть поставлен под отлагательное условие по ст.157 ГК (напр., в заявлении об отказе от договора указано, что договор будет считаться расторгнутым, если должник не исполнит об-во до такого-то числа); правда, нужно помнить, что некоторые ученые ставят под сомнение возможность ставить под условие односторонние сделки

-отказ от договора может быть оспорен по правилам о недействительности сделок (напр., крупная сделка, п.1 ст.174 ГК и т.п.), а также является ничтожным, если нарушения не было или оно было несущественно (ППВАС №17481/12, 9382/11, 3378/12 и др.)

-если договор был нотариально удостоверен, то и сделка отказа от такого договора должен быть нотариально удостоверена (это прямо в ГК не написано, но косвенно вытекает из п.1 ст.452 ГК, согласно которому соглашение о расторжении нотариально удостоверенного договора должно быть также нотариально удостоверено)

6

Расторжение нарушенного договора – Процедура

При наличии права на отказ подавать иск в суд о расторжении не нужно.

Но иногда при желании получить некую определенность своего положения кредиторы идут в суды с иском о расторжении.

Иногда суды признают такую возможность (ФАС УО допускает – см. Обзор практики ФАС УО от 30.03.2007).

Но есть примеры, когда суд отказывает в иске, считая что сам факт подачи иска уже свидетельствует об отказе, а следовательно предмета спора нет (см. 9929/04, а также ФАС МО №КГ-А40/589-08).

Вывод: лучше прямо прописывать в договоре возможность кредитора выбирать модель расторжения

7

Расторжение нарушенного договора - Процедура

Условия о расторжении договора надо прописывать крайне внимательно и однозначно. Иначе могут быть сюрпризы.

Классический пример – ППВАС №8498/13

Здесь стороны договорились о том, что если покупатель не оплатит полученный товар, договор может быть расторгнут. ВАС РФ посчитал, что такое условие означает, что стороны исключили возможность взыскания долга и ограничили права продавца только возможностью расторжения. Решение неправильное, но оно свидетельствует о важности внимательного отношения к формулировкам договора.

После данного постановления сторонам необходимо специально оговаривать, что указание на право расторжения не исключает право кредитора вместо этого требовать исполнения обязательства

8

Основания для расторжения – существенность нарушения

Право на судебное расторжение – при существенном нарушении (ст.450 ГК)

Означает ли это, что отказ от договора (если он возможен в силу закона или договора) тоже возможен только при существенном нарушении? На наш взгляд, это очевидно. Но в практике вопрос не вполне ясен. Есть примеры применения существенности к отказу (402/09), но есть и обратные примеры (п.16 Постановления Пленумов ВАС и ВС РФ №5/29)

Но во всем мире односторонний отказ невозможен при несущественном нарушении! Поэтому важно про существенность нарушения указывать в договоре!!!!!

Существенность нарушения – оценочная категория. Суды оценивают все факторы. Подробный перечень факторов, которые могут оцениваться судом см. Карапетов А.Г. Расторжение нарушенного договора в российском и зарубежном праве. М., 2007 - есть в «Консультанте Плюс»). Иногда ВАС некоторые релевантные факторы перечисляет (12363/10)

9

Основания для расторжения – существенность нарушения

Среди этих релевантных факторов:

-значительность нарушения (например, длительность просрочки)

-убытки, причиняемые кредитору

-утрата интереса в сохранении договора

-утрата доверия

-убытки нарушителя от расторжения договора и другие.

Все это очень неопределенно!

Отсюда – риски для кредитора из-за возможности оспаривания отказа нарушителем по несущественности! – Это оборотная сторона одностороннего отказа

Отсюда – важность расшифровки существенности нарушения в договоре. Стороны должны указать незакрытый список тех нарушения, которые они признают или презюмируют существенными (например, просрочка длительностью более ___ дней и т.п.)

Вплоть до права установить возможность отказа при малейшем нарушении (но нужно крайне четко прописывать в договоре).

10