Проблемы корпоративного права и правовой политики
Тема 10. Реорганизации
Д.И. Степанов
21 ноября 2016 г.
План
•Рынок корпоративного контроля и правовые формы, опосредующие его переход
•Реорганизация юридического лица. Природа: сделочная и сукцессионная теории. Правопреемство.
•Формы реорганизации, их сочетание и участие в реорганизации юридических лиц различных видов.
•Решения о реорганизации, договоры о слиянии/ присоединении. Уведомления и раскрытия информации. Перетекание основных капиталов. Внутренние и внешние источники финансирования.
•Формирование и изменение органов юридического лица.
•Основания для аннулирования реорганизации.
Рынок корпоративного контроля: правовые формы
•Рынок корпоративного контроля (Henry Manne, 1965)
– ключевая идея
•Экономика слияний и поглощений (мотивы экономической концентрации):
•«больше – лучше» (economies of scale, synergy)
•вертикальная интеграция и комплиментарность ресурсов
•сокращение издержек (неэффективности производства)
•консолидация внутри отрасли
?диверсификация и сокращение риска
?более дешевое долговое финансирование
?рост цены акций
Что говорят финансовые исследовани я?
контроля: правовые формы [2]
•Экономика слияний и поглощений и регулятивный ответ:
•монополия и рента (циничный перевод термина «консолидация»)
•перераспределение благ, а не создание новой стоимости (акционеры поглощаемой компании получают переплату от акционеров поглотителя, работники теряют, кредиторы с мусорным рейтингом абсорбируют риск)
•построение бизнес-империи, лишенной экономической основы (empire building, executives’ status)
•Правовые формы:
•поглощение через скупку акций, долей (take over)
<- что здесь говорят финансовые исследовани я?
•реорганизации (обычные и short-form)
•вытеснение миноритариев (squzee-out/freeze- реорганизации, переход на единую акцию)
•LBOs/MBOs
В чем привлекательность реорганизации экономически / почему ее выбирают?
лица
•Реорганизация
•как процесс / корпоративная процедура
•как результат
инвента
-
ризация
•Юридические теории:
•Сделочная (сделка кого и о чем, как быть с тем, что после «сделки» может исчезнуть субъект сделки) ?
•Сукцессионная (аналогия с наследованием, но как быть с присоединением и выделением) ?
Где юр.факты, а где акты исполнения?
|
Реорганизация: |
|
|
правопреемство |
|
• |
Отличие универсального правопреемства от |
|
|
сингулярного, в т.ч. при обычном договоре |
|
|
• ВСЕ права и обязанности, в т.ч. невыявленные и «несозревшие» (?: |
|
|
переходят ли секундарные права при договорном преемстве) |
|
|
• переходят одномоментно, ipso jure, отличие от волевых актов передачи |
|
|
(traditio, cessio, transfer) |
Какой |
|
|
|
• |
Проблемные политико-правовые вопросы для |
момент – |
п. 4 ст. 15 |
||
|
сукцессионной теории реорганизации: |
ФЗ об АО |
|
|
|
1)как поделить объем преемства при делении бизнеса (разделение и особенно выделение), кто правопреемник by default, если стороны не согласовали?
2)насколько далеко может простираться свобода договора в части нормирования вопросов преемства (аналогичная проблема – наследственные договоры)
3)Если это не сделка, то можно ли аннулировать основание для преемства и тем самым «развернуть» переход прав и обязанностей
иных изменений юридического лица
•Что не является реорганизацией
•Смена типа АО (с ПАО на АО, и наоборот – п. 23 Постановление Пленума ВАС РФ от 18.11.2003 № 19, ст.ст. 7.1, 7.2 ФЗ об АО)
•Преобразование – реорганизация, но как быть с ГК РФ в ред. начиная с 01.09.2014:
п.5 ст. 58 ГК РФ «При преобразовании юридического лица одной организационно-правовой формы в юридическое лицо другой организационно-правовой формы права и обязанности реорганизованного юридического лица в отношении других лиц не изменяются, за исключением прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение которых вызвано реорганизацией.»
•«Переход на единую акцию»
•Отчуждение основной части имущества (т.н. квази- реорганизация) – позиция судебной практики; ФЗ об АО/ООО с 01.01.2017
Формы реорганизации
• Базовые:
I.Преобразование
II.Слияние
III. Присоединение
IV. Разделение
V.Выделение
•Смешанные:
•Сочетание базовых форм
•Сочетание организаций разных ОПФ (внутри КО и НКО)
•Общий принцип – возможно ли преобразование, однако возможен отход от этого принципа в сторону еще больших ограничений (нормы ГК РФ)
Формы реорганизации [2]
Ограничения:
1)Коммерческие организации не могут быть реорганизованы в некоммерческие (и наоборот)
2)Юр.лица разных ОПФ совместно участвуют в реорганизации только если закон дозволяет преобразование лица одной ОПФ в другую
3)Коммерческие корпорации не могут быть преобразованы в коммерческие унитарные организации
4)Запрет на преобразование религиозных организаций и фондов (за искл. негосударственных пенсионных)
Формы реорганизации [3]
ПРИМЕР: Выделение (1) + Преобразование (2) + Присоединение (3)
До поправок в ГК РФ 2014 г.
После поправок
Вариант 2
* АО 2 – «фантомное» юридическое лицо (в случае принятия доп. поправок)