_ 241. Доказательства произведенного займа

В подтверждение произведенного займа заимодавец нередко требует от заемщика выдачи заемной расписки. В императорском периоде показательная сила таких заемных расписок подверглась, однако, весьма существенным ограничениям. А именно, заемщику было предоставлено право сначала в течение 1 года, затем 5 лет, наконец, в течение 2-х лет лишить такую расписку, однако, весьма существенным ограничением. А именно, заемщику было предоставлено право сначала в течение 1 года, затем 5 лет, наконец, в течение 2-х лет лишить такую расписку всякого значения путем простого утверждения, что валюта не была им получена (так назыв. querela non numeratae pecuniae). Кредитор в таком случае обязан был доказать выдачу им валюты иным путем, например, свидетельскими показаниями; зато, если ему это удавалось, он, по общему правилу, мог требовать возврата двойной стоимости уплаченного им. Однако, по истечении двух лет такая расписка получала значение неопровержимого доказательства произведенного займа, т.е. должник не только не мог голословно отрицать получения валюты, но не мог даже представлять доказательства того, что он валюты не получал.

_ 242. Ограничения займа

На основании Senatusconsultum Macedonianum денежные займы, заключенные подвластными детьми в качестве заемщиков, не порождают права иска ни против самого подвластного сына, ни против его наследника или отца; заимодавец сохраняет только obligatio naturalis.

В виде исключения такие займы имеют полную силу, если подвластный сын действовал по поручению или с последующего согласия отца, или если заем был употреблен на пользу отца, или был сделан для удовлетворения неотложных потребностей сына и т.п. Разумеется, запретительное постановление Senatusconsultum Macedonianum отпадает также, если подвластный сын в момент заключения займа имел peculium castrense или quasi castrense (т.е. имущество, приобретенное на военной или гражданской службе, каковое составляло его личную собственность и не принадлежало отцу).

_ 242А. Алеаторный заем: foenus nauticum и quasi nauticum

Особый вид займа, в частности, процентного займа, есть тот, когда кредитор, давая деньги взаймы, соглашается на то, что он сохраняет право требовать возврата валюты только при известных условиях; в случае ненаступления их он теряет означенное право. Принимая на себя, таким образом, в тех или иных пределах риск, periculum, кредитор, взамен этого, в качестве премии, periculi pretium, имеет право выговорить себе процент выше нормального. В до-юстиниановском праве для этих случаев не существовало никакого законного максимума, Юстиниан установил для них законный максимум в 12%.

Наиболее раннюю форму этого рискованного, алеаторного займа составляет морской заем, pecunia trajecticia или foenus nauticum, заимствованный из греческого права. Сущность его заключается в том, что деньги даются лицу в связи с отправкой корабля, под условием, что он подлежит возврату только в случае благополучного прибытия корабля к месту назначения его. В частности, тут возможны различные комбинации: в одних случаях деньги сами перевозились на корабль с тем, что по прибытии его в место назначения на эти деньги покупался товар, который засим отвозился обратно на родину; в других случаях деньги давались с тем, что на них приобретали товар в месте отправки корабля, каковой товар засим вывозился на корабле в то место, куда корабль направлялся; позднее заем на правах foenus nauticum совершался в такой форме, что деньги давались непосредственно на предмет ремонта корабля или на вознаграждение экипажа, с тем, опять-таки, что они подлежат возврату только в случае прибытия корабля в место назначения его. - При этом допускались точные оговорки относительно времени и направления рейса, на случай несоблюдения каковых риск снимался с кредитора.

Позднейшая юриспруденция стала допускать подобные алеаторные займы и в других случаях, напр., кто-либо дает рыбаку деньги взаймы на предмет улова рыбы и отказывается от обратного получения денег, если рыбак не поймает ничего; или кто-либо дает деньги взаймы атлету на предмет усовершенствования его в атлетическом искусстве и отказывается от обратного получения денег на случай, если тот при состязании не получит приза, и т.д. Это так назыв. foenus quasi nauticum.

_ 243. Ссуда (сommodatum)*(165)

Ссуда есть реальный договор (отличный от простого pactum de commodando), который заключается в том, что одно лицо (коммодант) передает другому лицу (коммодатарию) движимую или недвижимую вещь во временное безвозмездное пользование с сохранением за коммодантом юридического владения вещью и с обязанностью коммодатария вернуть ту же вещь. Объектом коммодата могут служить не только собственные вещи коммоданта, но и чужие, напр., вещи, полученные внаем, и т. д. Коммодатарий должен пользоваться вещью согласно условию и отвечает, по общему правилу, за omnis culpa (но не за casus) на основании actio commodati directa. Он простой детентор, т. е. имеет только экономическое владение вещью, но не может предъявлять посессорных интердиктов. Коммодант не имеет права требовать возврата вещи до срока. Он отвечает за убыток, причиненный коммодатарию вследствие его dolus или culpa lata, и обязан возместить расходы (кроме текущих), которые понес коммодатарий от вещи, поскольку таковые оправдываются обстоятельствами дела. В этих пределах к нему может быть предъявлена actio commodati contraria.

_ 244. Precarium

Precarium есть безвозмездное предоставление одним лицом другому вещи или сервитутного права до востребования. Precarium издревле имело важное социальное значение; этот институт возник, по всей вероятности, в отношениях между патронами и клиентами, позднее к нему стали прибегать вообще люди зажиточные и богатые, желающие оказать одолжение неимущим лицам. Precarium считалось отношением фактическим, оно, собственно, не было основано на договоре; тот, кто отдал вещь в прекарное пользование, мог во всякое время потребовать ее обратно и не принимал на себя никаких обязанностей. Прекарист, по общему правилу, считался юридическим владельцем и отвечал за dolus и culpa lata (но не за culpa levis, несмотря на то, что вся выгода от precarium'a лежит на его стороне). Против него может быть предъявлен interdictum de precario, в позднейшем праве, сверх того, - actio praescriptus verbis.

_ 245. Поклажа (depositum)*(166). Обыкновенная поклажа

Договор хранения или поклажи ест реальный договор, отличный от простого pactum de deponendo, и заключается в том, что кому-либо вверяется движимая вещь с целью безмездного ее сбережения и под условием возврата ее во всякое время. Итак, объектом договора хранения могут быть только движимые вещи. Не требуется, чтобы депонент (тот, кто передал вещь на хранение) был собственником депонированной вещи, если только депозитарий (тот, кто принял вещь на хранение) не есть собственник ее. Депонент может предъявлять против депозитария actio depositi directa, на основании которой он требует возврата вещи и вознаграждения за убыток, причиненный умыслом или грубым нерадением депозитария (dolus и culpa lata). Против этого иска не допускается ни предъявление к зачету встречных требований, ни ссылка на jus retentionis. С другой стороны, депозитарий может предъявлять против депонента actio depositi contraria и требовать вознаграждения за расходы на вещи и за убыток, причиненный по вине депонента. Если крайняя нужда побудила депонента отдать вещи на хранение (так назыв. depositum miserabile), то депозитарий за причиненный им умышленно вред отвечает in duplum.

_ 246. Depositum irregulare

Депозитарий, по общему правилу, не становится собственником денонсированной вещи и не имеет права пользоваться ею. Однако заменимые вещи и в особенности деньги могут быть отданы на хранение в той форме, что получатель только обязан вернуть такую же сумму или такое же количество их, какое получил; существование такого договора между сторонами предполагается в особенности в том случае, когда депонирована известная сумма денег не под замком и не за печатью. В таких случаях депозитарий становится собственником полученного и вместе с тем несет periculum, но в остальном такая сделка согласно намерению сторон рассматривается как depositum (так назыв. depositum irregulare), а не как заем, так что депозитарий не может предъявлять к зачету встречных требований против депонента и не имеет jus retentionis.

Возможно также, что стороны при передаче заменимых вещей на хранение желали заключить prima facie, обыкновенный договор хранения, так что возврату подлежат сами переданные вещи, но вместе с тем депонент согласился довольствоваться и получением tantundem, так что депозитарию предоставлено на выбор выдать либо сами переданные вещи, либо tantundem. В таком случае, если депозитарий воспользовался таким разрешением, между сторонами in dubio возникает не depositum irregulare, а заем.