Экзамен зачет учебный год 2023 / Создание и ликвидация юл с иностр инвестициями - Степанов О

Создание и ликвидация организаций с иностранными инвестициями

Финансовая газета (Региональный выпуск) № 49 / 2003, с. 12-13

О.Степанов, юрист компании "Гарант"

Согласно ст. 20 Федерального закона от 9.07.99 г. N 160-ФЗ (с изменениями и дополнениями от 15.07.02 г.) "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее Закон N 160-ФЗ) коммерческие организации с иностранными инвестициями создаются и ликвидируются на условиях и в порядке, которые предусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами. При этом в федеральных законах могут устанавливаться ограничения на создание организаций с иностранными инвестициями, но лишь в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства (п. 2 ст. 4 Закона N 160-ФЗ).

Юридическое лицо считается созданным со дня внесения соответствующей записи в единый государственный реестр юридических лиц (п. 2 ст. 51 ГК РФ), т.е. после государственной регистрации.

Федеральным законом от 25.07.02 г. N 117-ФЗ "О внесении изменения в статью 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" установлено, что порядок государственной регистрации юридических лиц, являющихся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, определяется Федеральным законом от 8.08.01 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц" (далее Закон N 129-ФЗ) (согласно Федеральному закону от 23.06.03 г. N 76-ФЗ Закон 129-ФЗ с 1 января 2004 г. будет действовать в новой редакции). На основании постановления Правительства Российской Федерации от 17.05.02 г. N 319 "Об уполномоченном федеральном органе исполнительной власти, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, крестьянских (фермерских) хозяйств, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей", принятого во исполнение ст. 2 Закона N 129-ФЗ, МНС России и его территориальные органы являются уполномоченными регистрирующими органами.

Организации с иностранными инвестициями в форме акционерных обществ создаются в соответствии с Федеральным законом от 26.12.95 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее Закон об акционерных обществах), а также Законом N 129-ФЗ. Пункт 6 ст. 9 Закона об акционерных обществах предусматривает, что особенности учреждения обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами. Такие особенности установлены Федеральным законом от 3.02.96 г. N 17-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Закон РСФСР "О банках и банковской деятельности в РСФСР" и Законом Российской Федерации от 27.11.92 г. N 4015-I "Об организации страхового дела в Российской Федерации" (далее Закон о страховом деле). Вызвано это тем, что Закон N160-ФЗ не распространяется на отношения, связанные с вложениями иностранного капитала в кредитные организации, а также в страховые организации. Эти отношения регулируются соответствующим законодательством. Ведомственные акты о регистрации организаций с иностранными инвестициями, принятые до вступления в силу Закона N 129-ФЗ (в частности, приказ Государственной регистрационной палаты при Минэкономики России от 7.02.96 г. N 2 "О порядке регистрации акционерных обществ с иностранными инвестициями"), могут применяться лишь в части, не противоречащей главе III Закона N 129-ФЗ.

Государственная регистрация коммерческих организаций, в том числе с иностранными инвестициями, осуществляется по месту нахождения его постоянно действующего исполнительного органа, а в случае его отсутствия иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности (часть 2 ст. 8 Закона N 129-ФЗ).

В п.п. "г" ст. 12 Закона N 129-ФЗ установлено, что при создании организации с иностранными инвестициями в дополнение к поименованным в ст. 12 данного Закона документам должна быть представлена выписка из реестра иностранных юридических лиц соответствующей страны происхождения или иное равное по юридической силе доказательство юридического статуса иностранного юридического лица учредителя.

Кроме того, в заявлении о государственной регистрации (постановление Правительства Российской Федерации от 19.06.02 г. N 439 (в ред. от 16.10.03 г.) "Об утверждении форм и требований к оформлению документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц, а также физических лиц в качестве индивидуального предпринимателя") в строке "Сведения о регистрации учредителя (участника) иностранного юридического лица" листа "А" "Сведения об учредителях (участниках) юридических лицах" необходимо указать страну инкорпорации, дату регистрации, регистрационный номер и наименование органа, которым зарегистрирован иностранный учредитель, а также адрес учредителя иностранного юридического лица.

Особый порядок создания и ликвидации филиала иностранного юридического лица установлен ст. 21 Закона N 160-ФЗ. Государственный контроль за созданием, деятельностью и ликвидацией филиала иностранного юридического лица осуществляется посредством его аккредитации Государственной регистрационной палатой при Минюсте России. Филиал иностранного юридического лица это обособленное подразделение иностранного юридического лица, расположенное вне места его нахождения и осуществляющее все функции или их часть, в том числе функции представительства. Филиалы иностранных юридических лиц создаются в целях осуществления на территории Российской Федерации деятельности, которую осуществляет головная организация за пределами Российской Федерации. Следовательно, не являясь юридическим лицом, филиал не проходит процедуры государственной регистрации, предусмотренной для юридических лиц. При этом аккредитация не тождественна государственной регистрации и лишь отдаленно по своей форме напоминает последнюю. Филиал считается аккредитованным, если информация о нем занесена в государственный реестр филиалов иностранных юридических лиц.

Не все организации с иностранными инвестициями проходят регистрацию согласно нормам Закона N 129-ФЗ. Федеральными законами может устанавливаться специальный порядок регистрации отдельных видов юридических лиц. Такой порядок предусмотрен, в частности, для регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и филиалов иностранных банков. Дополнительным требованием в данном случае является размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации. С достижением установленной квоты Центральный банк Российской Федерации прекращает выдачу лицензий на осуществление банковских операций банкам с иностранными инвестициями и филиалам иностранных банков.

Ограничения на создание организаций с иностранными инвестициями предусмотрены также п. 1 ст. 6 Закона о страховом деле: законодательными актами могут устанавливаться ограничения при создании иностранными юридическими лицами и иностранными гражданами страховых организаций на территории России. Установлен императивный запрет на осуществление страхования жизни, обязательного страхования, обязательного государственного страхования, имущественного страхования, связанного с осуществлением поставок или выполнением подрядных работ для государственных нужд, страхования имущественных интересов государственных и муниципальных организаций страховыми организациями, являющимися дочерними обществами по отношению к иностранным инвесторам либо имеющими долю иностранных инвесторов в своем уставном капитале более 49%.

В п. 6 ст. 4 Закона N 160-ФЗ приведен еще один способ создания организации с иностранными инвестициями. Указанная норма не требует дополнительных процедур по регистрации (за исключением внесения соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц). Статус коммерческой организации с иностранными инвестициями может получить любая российская коммерческая организация со дня вхождения в состав ее участников иностранного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвестициями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными российским законодательством об иностранных инвестициях.

Ликвидация организаций с иностранными инвестициями осуществляется на общих основаниях, предусмотренных ГК РФ:

по решению учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами (в том числе в связи с истечением срока, на который создано юридическое лицо, с достижением цели, ради которой оно создано);

по решению суда в случаях, установленных частью 2 п. 2 ст. 61 ГК РФ;

вследствие признания юридического лица несостоятельным (банкротом).

Следует обратить внимание на то, что принятие решения о прекращении деятельности акционерного общества с участием иностранного инвестора не может быть осуществлено без ясно выраженного согласия иностранного акционера на ликвидацию такого общества (информационное письмо президиума ВАС РФ от 18.01.01 г. N 58 "Обзор практики разрешения арбитражными судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов").

Юридическое лицо (коммерческая организация) утрачивает статус организации с иностранными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участников (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установленные инвестиционным законодательством. Специальных процедур по ликвидации такой организации не требуется.

Отказ в государственной регистрации или уклонение от государственной регистрации организаций с иностранными инвестициями могут быть обжалованы в арбитражный суд. Арбитражному суду также подведомственны споры о создании, реорганизации и ликвидации организаций, в том числе с иностранными инвестициями.