Экзамен зачет учебный год 2023 / О действительности продажи чужого имущества - Скловский К. И
.docО ДЕЙСТВИТЕЛЬНОСТИ ПРОДАЖИ ЧУЖОГО ИМУЩЕСТВА*
Еще несколько лет назад рассуждения о различении вещного и обязательственного эффекта купли-продажи казались многим юристам отвлеченной теорией. Сегодня ситуация заметно изменилась. Трудно сказать, явилось ли это результатом усилий по цивилизации юриспруденции либо возрастание числа запутанных конфликтов, острота которых лишь увеличивалась в зависимости от стоимости спорного имущества, заставило искать дополнительные юридические ресурсы. Так или иначе, но теперь уже и в судебной практике более или менее последовательно проводится принцип: купля-продажа обязывает стороны, а возникновение собственности происходит путем передачи (традиции), регистрации или иным способом, указанным в законе или договоре. Купля-продажа и переход собственности для нынешнего российского цивилиста перестали быть синонимами.
Конечно, это - не завершение большой проблемы юридического освоения купли-продажи, а только начало пути. И в самом его начале нас ожидает другой вопрос, важность которого кажется не меньшей.
В последнее время все чаще, правда с весьма различных позиций, звучит тезис о действительности продажи, совершенной лицом, не имеющим права на отчуждение вещи (неуправомоченным отчуждателем).
Эти выступления, не лишенные культуртрегерских устремлений, ставят под сомнение до сих пор преобладающий взгляд, многократно подтвержденный отечественной судебной практикой, о ничтожности такой продажи в современном российском праве.
Понятно, что задет вопрос, не только весьма актуальный практически, но и затрагивающий важнейшую сферу оборота и, без сомнения, занимающий одно из центральных мест в системе гражданского права.
Прежде всего, отмечу, что проблема должна решаться именно на почве российского Гражданского кодекса, так как и в истории, и в современном праве других стран мы найдем достаточно случаев действительности продажи чужого имущества1.
Известно, что в римском праве
* Статья поступила в редакцию до публикации статьи Л. Василевской "О специфике правовой конструкции вещного договора по германскому праву" (Вестник ВАС РФ. 2003. № 5-6), в которой также затронуты проблемы соотношения договора купли-продажи и передачи вещи, и не является полемикой с ней. - Прим. ред.
1 В дальнейшем я буду употреблять определение "продажа чужого имущества" для обозначения всякого отчуждения вещи неуправомоченным отчуждателем. Известно, что правомочие на отчуждение вещи может базироваться не только на праве собственности, но и на праве залога, компетенции конкурсного управляющего, судебного пристава и т.д. Продажа чужого имущества - предмет настоящего исследования - предполагает отсутствие какого бы то ни было правомочия на отчуждение при физическом владении вещью.
Свободная
трибуна
81
вовсе не требовалось собственности на стороне продавца: передавалось только спокойное владение. На этой почве возникла ответственность продавца за утрату покупателем владения вещью в виде возмещения убытков (эвикция). Нельзя не заметить, что отсутствие у покупателя титула собственника, препятствующее распоряжению вещью, само по себе в римском праве не влекло ответственности продавца2. Обычно это объясняют краткими сроками приобретения по давности (два года для земельного участка, год для иных вещей), гарантирующими покупателю достаточно скорое возникновение права собственности в любом случае. Иными словами, если владение он не терял, то отсутствие права собственности не давало оснований в чем-либо упрекать продавца.
Впрочем, известная российскому Гражданскому кодексу ответственность за эвикцию, также предусматривающая лишь утрату владения, но не отсутствие права собственности у покупателя (ст. 461 ГК РФ), действует подобно римской, хотя наши сроки приобретательной давности значительно больше римских (в раннем римском праве). Тем не менее само существование этого института, конечно, может дать материал для выводов, близких классическому римскому праву.
Но на воззрения современных российских юристов в еще большей мере воздействуют
решения германского права.
А германское право допускает приобретение собственности от неуправомоченного продавца при условии добросовестности приобретателя (§ 932 ГГУ). Германское право, что еще более важно, проводит принцип абстрактности традиции (передачи вещи в порядке передачи собственности), ее независимости от сделки, создающей обязательство купли-продажи (§ 929 ГГУ)3.
На этой почве возникают возможности юридических конструкций, позволяющих противопоставить договор купли-продажи, передачу вещи и передачу права собственности продавцом. Впрочем, наиболее существенным следствием абстрактности традиции обычно считают сохранение ею силы при недействительности купли-продажи: тогда покупатель сохраняет собственность, несмотря на пороки договора, только в силу того, что получил вещь от традента-собственника, а продавец защищается посредством кондикции.
Однако я намерен обсудить прямо противоположную ситуацию, когда традент - не собственник. Соответственно, механизм абстрактной традиции для нас выступает лишь как один из возможных технических способов приобретения собственности.
Такой подход, конечно, ставит под сомнение естественность абстрактной традиции. Природа традиции познавалась путем тщательного изучения классического права. И хотя
2 Поэтому изменение купли-продажи таким образом, что продавец обязан передать право собственности, начинает конфликтовать с эвикцией как формой ответственности за утрату не права, а владения, резко сужая ее сферу. В отечественном праве это особенно заметно из-за широкой возможности изъятия вещи у покупателя третьими лицами (подробнее этот вопрос анализировался в статье: Скловский К. Некоторые последствия продажи чужого имущества // Хозяйство и право. 2000. № 9). Но ив германском праве принцип обязательной передачи права "входит в противоречие с принципом эвикции в раннем римском праве" (Медику с Д. Отдельные виды обязательств в Германском гражданском уложении // Проблемы гражданского и предпринимательского права Германии. М., 2001. С. 90).
3 Эти особенности германского права не нуждаются в изложении ввиду общеизвестности. Впрочем, можно указать на их характеристику в самом кратком виде в компендиуме:
Жалинский Л., Рерихт Л. Введение в немецкое право. М., 2001. С. 421-422.
"Вестник Высшего Арбитражного Суда РФ" № 9
82
римское право имело статус писаного разума, естественность абстрактной традиции, даже если бы она была прямо выведена из римского права, как мне кажется, все же не очевидна. Более того, именно римское право дает основание и для вывода о "смешанном" характере традиции, зависимости ее от основания отчуждения (каузы). В частности, как незаконные сделки (дарение между супругами, сознательное принятие недолжного исполнения), так и сделки, исключающие волю традента на отчуждение, лишали традицию эффекта4.
Итак, при обсуждении проблемы продажи чужого имущества приходится постоянно иметь в виду разные варианты соотношения купли-продажи и отчуждения вещи без собственности на стороне продавца.
Теоретически возможны и в разных системах права сконструированы юридические механизмы, позволяющие совершить действительный договор купли-продажи и в том случае, когда продавец не является собственником продаваемой вещи.
Речь идет о механизме, который состоит в том, что продавец обязывается передать в собственность покупателю вещь, не имея на нее права. Это обязательство возникает, но собственность не переходит к покупателю именно по причине отсутствия права собственности на стороне продавца. Договор тем не менее действует и служит основанием ответственности продавца за убытки, возникшие у покупателя из-за отсутствия у него права на полученную по договору вещь.
Именно этот механизм регулирует случай обязательственного эффекта продажи чужого имущества и только о нем имеет смысл говорить в дальнейшем, пытаясь определить, есть ли место этому механизму в современном российском праве. Подчеркну это сразу, чтобы не смешивать этот действительно конструктивный анализ с имеющим мало смысла обсуждением взгляда, согласно которому действительность купли-продажи чужого имущества будто бы может сама по себе привести к возникновению собственности у покупателя.
Ряд обстоятельств в большей или меньшей мере сопровождают эффект действительности продажи (еще раз подчеркну - не отчуждения) чужого имущества там, где она допускается законом, и без них такой эффект едва ли может состояться.
Я бы, во всяком случае, выделил как важные или необходимые такие факторы, как четкое разделение не только в доктрине, но и в позитивном праве договора об обязательстве и абстрактной сделки по передаче вещи, а также описание фигуры покупателя вещи без собственности на нее не только в понятиях обязательственного права, но и в понятиях права вещного, то есть не только как покупателя, но и как владельца.
Нетрудно убедиться, что в нашем праве эти условия едва ли выполнены.
Закон говорит о сделке как основании возникновения права собственности, имея в виду именно договор купли-продажи, но не сделку передачи вещи (п. 2 ст. 218 ГК РФ). Такая сделка здесь и не упоминается.
Можно заметить известную преемственность нормы пункта 2 статьи 218 ГК РФ с предыдущим российским законодательством. Г. Шершеневич, как и другие русские цивилисты, критиковал нормы русского гражданского законодательства, в силу которых договор указывался как способ приобретения собственности, замечая,
4 См.: Трепицын И.Н. Переход права собственности на движимые имущества посредством передачи и соглашения. Одесса, 1903. С. 133.
что договор купли-продажи сам по себе собственности еще не создает, а является только основанием5. (Обращу внимание на то, что традиция характеризовалась Г. Шершеневичем как "физический акт"6. Выбор этого термина не позволяет отождествить традицию со сделкой (договором). Это весьма важное обстоятельство, если учесть авторитет автора и прямо выраженное им сочувствие германской модели.)
Впрочем, в статье 218 ГК РФ буквально сказано, что право собственности возникает "на основании" договора купли-продажи, мены, дарения и др. Это означает, что законодатель не имел в виду прямо выводить собственность из договора. Системное значение нормы статьи 218 ГК РФ, стало быть, состоит в том, что иной нормы об основаниях приобретения права собственности, кроме нормы, указывающей в этом качестве на договоры, в названном Кодексе не имеется. Статья 224 ГК РФ, перечисляя действия, которые приравниваются к традиции, уклоняется от квалификаций их в качестве основания возникновения права собственности. Соотношение норм статей 218, 223 и 224 ГК РФ не является, конечно, свидетельством приверженности законодателя консенсуальной модели приобретения собственности, а скорее выражает каузальность традиции, исполнение ею "вспомогательной" функции7.
Но еще более важно, что данное в статье 305 ГК РФ определение законного владельца как лица, получившего вещь по договору, определенно не допускает возможности того, что такой владелец не имеет права на вещь - вещного или обязательственного. Иными словами, ГК РФ решительно исключает возможность того, что титульный владелец, то есть владелец, получивший вещь по действительному договору, не получил на нее права. Видимо, нужно заметить, что сам титульный владелец, то есть лицо, имеющее договорное основание (титул), хотя прямо в ГК РФ и не упоминается, практически единодушно отождествляется с законным владельцем (обсуждению подлежит лишь другой вопрос: могут ли быть иные, кроме титульных, законные владельцы? Но этот вопрос здесь рассматривать не имеет смысла, так как он относится уже к проблеме защиты владения).
Однако если мы допускаем действительность договора купли-продажи вещи без перехода собственности на нее, то мы должны будем допустить и фигуру титульного владельца, не имеющего права на вещь (незаконного владельца - в системе понятий ГК РФ).
Очевидно, что допущение возможности титульного незаконного владе-
5 Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. М., 1995. С. 182. Конечно, важным является вопрос, насколько абсолютно представленное здесь же утверждение, что договор в принципе, "по своему существу" не может создать вещной связи (Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 183). Одно только указание на французское право (Г. Шершеневич весьма критически оценивал нормы французского Гражданского кодекса о купле-продаже), дающее противоположный пример, переводит этот вопрос из категории непосредственно практических в разряд вопросов общей теории гражданского права. Тем не менее вопрос остается. На мой взгляд, при обсуждении этого вопроса, который, видимо, не имеет абсолютно непротиворечивого решения, следует учитывать генетическую неродственность собственности и договора.
6 Там же. С. 183.
7 В. Бердников приводит взгляды отечественных цивилистов, в том числе М.М. Агарко-ва и Е.А. Флеишиц, считавших распорядительные сделки, поскольку они могут быть выделены, вспомогательными, производящими эффект лишь "в силу основной сделки" (Е.А. Флеишиц) (см.: Бердников В. В. Распорядительная сделка как способ изменения имущественно-правового положения лица // Законодательство. 2002. № 3. С. 30).
84
ния действующим ГК РФ заведомо исключено.
Не можем мы обнаружить в ГК РФ и достаточных средств для описания механизма взаимодействия действительной купли-продажи и ничтожной передачи титула.
Так же, как действительность цессии в нашем гражданском праве оказывается в зависимости от основания (каузы), так и традиция не может иметь эффекта без каузы - договора купли-продажи (поскольку мы обсуждаем именно эту ситуацию как модельную). Но эта зависимость оказывается, насколько можно судить, обратимой: если традиция не может перенести собственность, то не может устоять и основание, поскольку причина ничтожности традиции, то есть отсутствие собственности отчуждателя, имеет место и в отношении купли-продажи. Отказ от абстрактности традиции8, видимо, и не мог привести к иному результату. Признание связи, пусть и с подчинением, сделки и передачи заставляет требовать одновременной действительности и для сделки, и для передачи в отношении тех факторов, которые идентичны для обоих актов, что кажется очевидным. Но отсюда вытекают и другие следствия: недействительность сделки влечет недействительность традиции, а недействительность традиции, поскольку причины ее недействительности не вытекают из самой традиции (нарушение порядка ее совершения и т.п.9), означает и недействительность сделки. Очевидно, что по тому мотиву, что традент - не собственник, ГК РФ не допускает оспаривания вещного эффекта традиции таким образом, чтобы при этом покупатель мог тем не менее сохранить свой титул, то есть договор купли-продажи, и иметь позицию действительного покупателя, как об этом уже говорилось применительно к статье 305 ГК РФ.
К такому выводу, не имеющему, конечно, универсального характера, нас подталкивают также и нормы об основаниях возникновения права собственности, указывающие именно на сделку, а не на акт передачи.
Абстрактность традиции не может не влечь за собой изменения содержания и структуры закона, установившего каузальную или консенсуальную передачу собственности.
Известно, что французская модель не проводит принципа абстрактности передачи собственности, поскольку здесь собственность переходит в силу самой продажи10 (я не буду специаль
8 Вообще говоря, и абстрактная традиция знает случаи, когда договор купли-продажи и традиция одновременно поражаются одним и тем же пороком: например, и договор, и передача совершаются недееспособным лицом либо под влиянием насилия и т.п. Но для отчуждения чужой вещи здесь делается исключение, продиктованное известными практическими соображениями.
9 В. Бердников говорит о необратимости традиции (Указ. соч. С. 34). Видимо, имеется в виду, что, поскольку содержание традиции предельно ограничено (воля на передачу собственности без каких-либо дополнительных условий), заведомо отпадает возможность ее оспаривания. Полагаю все же, что если считать традицию сделкой, то нужно признать и возможность ее недействительности. В практике, например, нередки случаи совершения передачи неуполномоченным лицом либо с составлением поддельного акта приема-передачи.
Понятно, что в нашем случае применение нормы статьи 183 ГК РФ в части связывания сделкой самого неуполномоченного представителя исключено, так как эта сделка никакой обязательственной связи не устанавливает.
10 Исторически французская консенсуальная система развилась из традиции посредством систематического употребления такого исключения из традиции, как constitutum possessorium. В XVI-XVII вв. нотариусы включали это условие в договор уже формально, независимо от желания сторон. В конечном счете передача собственности договором купли-продажи стала правилом и была закреплена во французском Гражданском кодексе.
но обсуждать действие правила об индивидуализации, не имеющего принципиального значения для нашей проблемы11). Прямым следствием этого является недействительность (оспоримость) сделки по продаже чужого имущества. Обстоятельно и более подробно, чем во французском Гражданском кодексе, этот подход изложен в общих положениях о продаже Гражданского кодекса Квебека. Согласно статье 1713 Гражданского кодекса Квебека продажа чужого имущества может быть признана недействительной. Сделка, стало быть, оспорима.
Собственник вправе оспорить сделку и виндицировать имущество, если только продажа не была совершена под контролем суда либо покупатель не приобрел вещь по приобретательной давности.
Может сделку оспорить и покупатель, кроме случая, когда собственник не имеет права на виндикацию вещи (статьи 1714-1715 Гражданского кодекса Квебека).
Сравнение германского механизма абстрактной традиции и избранного ГК РФ механизма каузальной передачи заставляет прийти к выводу, что каузальность делает невозможным сохранение действительности купли-продажи при недействительности передачи по причинам, связанным не с самой передачей, а с правами на вещь.
Что касается выпекающей из французской модели оспоримости сделки, то фактически в нашем обороте так и происходит, когда проданы родовые вещи12.
Кроме того, мне казалось бы весьма уместным заимствовать из французского права запрет продавцу оспаривать продажу чужого имущества в любом случае. Пока же такие иски могут отвергаться лишь на основании пункта 1 статьи 10 ГК РФ, а этого почти не случается.
Вообще говоря, сегодня именно заимствование французского варианта в части купли-продажи чужого имущества (хотя наша система в целом и примыкает к германской) потребовало бы наименьших изменений ГК РФ и наименьших потрясений сложившейся практики и правовых представлений юристов.
Итак, мы имеем три подхода. В римском праве по купле-продаже передавалось только спокойное владение, а собственность переходила посредством традиции; если на стороне продавца собственности не было, то при наличии известных условий собственность у покупателя возникала по приобретательной давности. Таким образом, поскольку передача собственности оказывалась факультативным следствием купли-
11 Впрочем, И.Н. Трепицын связывает нужду в традиции как с индивидуализацией, так и с продажей чужой вещи (Указ. соч. С. 419), имея в виду, видимо, то, что в обоих случаях в момент заключения договора предмет отсутствует. (Поскольку речь идет о чужой вещи, имеется в виду, конечно, ее приобретение к моменту передачи.) Тогда традиция нужна для завершения договора. В целом это замечание И. Трепицына не столько служит подтверждением значимости традиции, сколько отводит ей место дополнения договора, то есть, по существу, лишает ее самостоятельного значения.
12 Здесь же включается и другой механизм, который как-то выпал из нашего права: договор может быть оспорен лишь до тех пор, пока он не исполнен. Это правило, одновременно и справедливое, и отвечающее нуждам оборота, остается пока достоянием доктрины. Но нынешним цивилистам уже кажется неприемлемым и другое правило: если договор расторгнут, он не может быть признан недействительным. Не раз, излагая этот подход, мне приходилось слышать: "Но как же можно сохранить силу за сделкой, ничтожной в силу закона?" Этот аргумент, вполне уместный в праве публичном, едва ли имеет достаточные основания в частном праве.
продажи, сам договор имел эффект при передаче одного только спокойного владения. Такое решение и сегодня могло бы быть признано, пожалуй, наиболее гармоничным и вполне жизнеспособным13.
Германские юристы предложили принципиально разделить куплю-продажу и переход собственности, придав второму акту независимость от первого. Тогда продавец в любом случае обязывается по сделке. Это, в частности, означает, что он несет ответственность и за то, что покупатель не получил права собственности.
Французская конструкция купли-продажи, увязывающая переход собственности с заключением договора14, приводит к неизбежному выводу о том, что договор купли-продажи - это договор о передаче права, а не вещи. Вещь передается уже не покупателю, а собственнику, в том числе - виндикационным иском. Таким образом, не право следует за вещью, а вещь следует за правом. Из этого вытекает юридическая невозможность передать покупателю собственность, если ее нет у продавца. Передача вещи здесь ничего изменить не может. Однако собственник, отказавшись преследовать вещь, может дать санкцию отчуждению.
На мой взгляд, избранная ГК РФ модель, обнаруживая, кстати, преемство с прежними русскими гражданскими законами15, уступает всем изложенным с точки зрения соответствия практическим нуждам оборота. Именно этим, видимо, и вызваны попытки поместить в рамки действующего ГК РФ иные решения, в том числе - заимствованные из римского или германского права.
Однако прежде, чем обсуждать приемлемость тех или иных изменений, имеет смысл обсудить, насколько заложенное в ГК РФ решение соответствует механизму перехода прав, взятому "в чистом виде" (насколько вообще можно отвлечься от существующих систем).
Еще раз обратим внимание на различие между римской и германской куплей-продажей. По римскому праву продавец передавал только спокойное владение. Собственность переходила посредством традиции. По германскому праву продавец обязан передать владение товаром и передать собственность (§ 433 ГГУ)16. На это различие обращает внимание, например, Р. Циммерман, именно его определяя как существенное и реша-
13 Римское условие о перенесении риска случайной гибели (порчи) вещи на покупателя с момента заключения договора, а не передачи вещи кажется не вполне удобным, но никто и не ведет речь о буквальном переносе римской модели в современное право.
14 Известное исключение о продаже родовых вещей не будем обсуждать ввиду его очевидности.
15 Анализируя соответствующие положения русского гражданского права, И.Н. Трепи-цын пришел к выводу, что вытекающая из русского права недействительность продажи чужого имущества позволяет найти в нем консенсуальную систему передачи права собственности ("раз наш закон требует наличности права собственности у продавца, значит, он держится системы соглашения" (Трепицын И.Н. Указ. соч. С. 383), которую он полагал наиболее прогрессивной, следуя своей теории прогресса договоров от формальных через реальные к консенсуальным. Впрочем, другие цивилисты, не отрицая недействительности продажи чужого имущества, все же находили в русском праве систему традиции (см.: Шершеневич Г.Ф. Указ. соч. С. 185, 319).
16 Этому правилу аналогично правило статьи 30 Венской конвенции о договорах международной купли-продажи товаров: "Продавец обязан поставить товар, передать относящиеся к нему документы и передать право собственности на товар в соответствии с требованиями договора и настоящей Конвенции".
Свободною
трибуна
87
ющее отличие17. Но ведь и в германском праве собственность переходит посредством традиции. Теория объясняет, что продавец лишь обязывается, а реальный эффект, то есть переход собственности, возникает в процессе исполнения, которое может оказаться и тщетным, если собственности нет у традента.
Но тогда возникает вопрос: а что, кроме традиции, должен сделать продавец (собственник), чтобы исполнить свою обязанность "предоставить право собственности на вещь" (§ 433 ГГУ)? Ответа на этот вопрос решительно не видно18.
Между тем именно это неуловимое действие и составляет, как кажется, суть вопроса.
Пытаясь обнаружить его субстанцию, И.Н. Трепицын пишет, что до традиции этот вещный договор "юридически бессилен", "не успевши реализоваться, пропадает бесследно" и т.п.19. Однако договор как юридический факт, то есть явление материальное, должен иметь все же больше натуральности, больше физического содержания, отличаясь от того фантома, который возникает из данного описания. А результирующий вывод И. Трепицына - "traditio и договор должны органически слиться в одно неразрывное целое, как душа и тело"20, - оставляя договору, по-видимому, все же роль души (не считать же за таковую акт передачи вещи), приводит к заключению, что вещный договор полностью утрачивает материальную природу, превращаясь в феномен идеальный, в "душу". Вывод, пожалуй, правильный, хотя из него и следует, что мы имеем трудно согласуемый с основами права юридический факт (договор, сделку), существующий в сфере не фактического, материального, а идеального ("душевного").
Л. ван Влит, отстаивая идею реального договора в рамках нидерландской системы каузальной традиции (что имеет для нас непосредственный интерес), оспаривает взгляды противников этого концепта, заявляющих, что. поскольку воля на передачу собственности уже выражена сторонами в договоре купли-продажи, "дополнительное соглашение", сопровождающее передачу вещи21, было бы излиш-