Опцион эмитента - ценная бумага
Опцион эмитента является эмиссионной ценной бумагой <17>. Права их владельцев, переход прав к другому субъекту, залог опционов эмитентов, другие обременения (например, арест) должны фиксироваться в реестре прав на именные ценные бумаги, который ведет эмитент либо регистратор. Права на опционы эмитента могут фиксироваться в виде записей по счету депо.
--------------------------------
<17> Эмиссия опционов эмитента как любых эмиссионных ценных бумаг осуществляется в порядке, предусмотренном ст. 19 Закона о рынке ценных бумаг, который включает следующие этапы:
- принятие решений акционерным обществом о выпуске опционов эмитентов. Данное решение принимается советом директоров либо общим собранием акционеров согласно положениям устава общества;
- утверждение решения о дополнительном выпуске ценных бумаг;
- государственная регистрация дополнительного выпуска ценных бумаг;
- размещение ценных бумаг;
- государственная регистрация отчета об итогах дополнительного выпуска ценных бумаг. См. подробнее: Вавулин Д. Опцион как метод мотивации деятельности высших менеджеров акционерных обществ и эмиссионная ценная бумага // Право и экономика. 2004. N 11. С. 34.
Закон о рынке ценных бумаг (ст. 27.1) устанавливает особенности эмиссии опционов эмитента по сравнению с другими эмиссионными бумагами <18>. Выпущенные опционы эмитента должны быть размещены в течение года со дня государственной регистрации их выпуска, если меньший срок не предусмотрен решением о выпуске.
--------------------------------
<18> Жданов Н. Опцион эмитента: вопросы и ответы // Коллегия. 2004. N 2. С. 58; Флоренская Н. Опционы эмитента. Правовые, организационные и технические аспекты их выпуска компаниями связи // Связьинвест. 2006. N 1.
Если акционерное общество разместило в течение этого срока менее 75% опционов эмитента, выпуск признается несостоявшимся <19>, а денежные средства возвращаются.
--------------------------------
<19> Общества не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют данные опционы;
- количество акций указанной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5% акций этой категории, размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента;
- решение о выпуске опционов эмитента может предусматривать ограничения на их обращение;
- размещение опционов эмитента возможно только после полной оплаты уставного капитала акционерного общества. См. подробнее: Игнатов И.В. Указ. раб.; Вавулин Д. Указ. раб. С. 35.
Процедура эмиссии опционов заканчивается государственной регистрацией отчета об итогах выпуска.
Сроки приобретения акций, предусмотренных опционом эмитента, должны быть установлены не ранее срока регистрации отчета об итогах выпуска опциона эмитента, поскольку опционы эмитента, как любые эмиссионные ценные бумаги, не могут отчуждаться их первыми приобретателями третьим лицам ранее регистрации отчета об итогах их выпуска. В решении о размещении опционов эмитента следует указать ряд необходимых параметров:
- количество размещаемых опционов эмитентов;
- количество дополнительных акций каждой категории (типа);
- цена приобретения указанных акций в виде формулы с переменными, значения которых не могут изменяться в зависимости от усмотрения эмитента;
- срок (порядок) определения срока, в течение которого владельцами опционов эмитента могут быть поданы соответствующие заявления;
- срок и порядок оплаты дополнительных акций владельцем опциона;
- порядок конвертации опциона в акции эмитента;
- размещение опционов эмитента путем открытой или закрытой подписки;
- цена размещения опционов эмитента или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения опционов лицам, имеющим преимущественное право их приобретения.
Стандарты эмиссии ценных бумаг (п. 6.4.11) устанавливают отличия закрытой подписки на опцион эмитента. Так, размещение опционов эмитента, предоставляющих право приобретения акций определенной категории (типа) путем закрытой подписки, осуществляется, если иное не предусмотрено решением об их размещении, пропорционально количеству соответствующих акций, принадлежащих акционерам. Срок, в течение которого опционы эмитента, предоставляющие право приобретения акций определенной категории (типа), размещаемые путем закрытой подписки только среди всех акционеров, должен быть не менее 45 дней.
В случае выпуска опционов эмитента закрытым акционерным обществом возникает вопрос о преимущественном праве акционеров приобрести опцион эмитента в случае его продажи третьим лицам. Статья 7 Закона об акционерных обществах предусматривает такое право только относительно акций. Статья 28 Закона об акционерных обществах устанавливает правило о том, что при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций эти акции распределяются среди акционеров пропорционально количеству принадлежащих ему акций. Полагаем, что такой же порядок должен существовать при размещении опционов эмитента, в противном случае можно будет обойти требование о преимущественном приобретении акций акционеров закрытого акционерного общества. Согласно положениям п. 6.1.8 Стандартов эмиссии ценных бумаг цена размещения опционов эмитента лицам, имеющим преимущественное право их приобретения, при осуществлении ими такого права может быть ниже цены размещения иным лицам, но не более чем на 10% и в любом случае не ниже номинальной стоимости акций, в которые могут быть конвертированы соответствующие опционы эмитента.
Стандарты эмиссии акций (п. 2.4.26) включают положения, которыми гарантируется исполнение опциона эмитента. К таким положениям относятся: условия устава, другого внутреннего документа о номинальной стоимости и количестве дополнительных объявленных акций соответствующих категорий (типов), предоставляемых прав по этим акциям, в которые конвертируются опционы эмитента.
В литературе отмечается, что в случае размещения опционов эмитента без последующего увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций отсутствует механизм принудительного исполнения опционов эмитента <20>. Однако представляется, что необходимо включить в Закон о рынке ценных бумаг механизм ответственности эмитента за выпуск необеспеченных опционов, в том числе и тогда, когда увеличение уставного капитала невозможно, например, вследствие недостаточной стоимости чистых активов общества <21>.
--------------------------------
<20> Флоренская Н. Указ. раб.
<21> Жданов Н. Указ. раб. С. 58.
В заключение следует отметить, что опцион эмитента представляет новый вид эмиссионной ценной бумаги, выпуск которой урегулирован нормами Закона о рынке ценных бумаг, Закона об акционерных обществах, Стандартами эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг. Однако остались нерешенными вопросы, связанные с ответственностью эмитента в случаях необеспеченности опционов эмитента акциями, в которые они могли быть конвертируемы.