№ 1(216) 1995 год Брагинский М. Общие положения нового Гражданского кодекса (Комментарии Гражданского кодекса РФ)  005 Абрамова О., Шарова А. О занятости населения в Российской Федерации (продолжение)  022 Парций Я. Закон Российской Федерации "О стандартизации"  033 Сальников С., Соловьев В. Основные концепции законодательного регулирования рынка ценных бумаг  052 Курбатов А. Вопросы применения финансовой ответственности за нарушение налогового законодательства  063 Зинченко С., Лопач В., Газарьян Б. Парадоксы правосубъектности предприятий  073 Кузнецова В. Право собственности на земельную долю и имущественный пай в коллективных сельскохозяйственных предприятиях  087 Официальные материалы Верховный Суд Российской Федерации Постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29 сентября 1994 года № 7 "О сроках рассмотрения уголовных и гражданских дел судами Российской Федерации"  098 Министерство юстиции Российской Федерации Перечень нормативных актов министерств и ведомств, зарегистрированных в Министерстве юстиции Российской Федерации в ноябре 1994 года  114 Адамович Г. Сроки исковой давности для взыскания неустойки  117 Кикабидзе Н. Залоговое законодательство и интересы банков  121 Резник С., Елин В. Секретарь руководителя  125 Новоселова Л. О некоторых вопросах ответственности банков при расчетах аккредитивами  132 Консультации Шувалова Н. Порядок назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан  140 Отвечаем на вопросы читателей  144 Судебно-арбитражная практика Ефимов А., Поповченко А. Моральный вред  152 Высший арбитражный суд Российской Федерации По материалам Высшего арбитражного суда Российской Федерации  158

#G0№ 1(216) 1995 год

#G1

#G0В НОМЕРЕ...

#G1стр.

Комментарии законов#S

#G0	#M12291 6700067Брагинский М.#S #M12291 6700252 Общие положения нового Гражданского кодекса (Комментарии Гражданского кодекса РФ) #S	#G1005
#G0	#M12291 6701189Абрамова О.#S, #M12291 6700144Шарова А.#S #M12291 6700253 О занятости населения в Российской Федерации (продолжение) #S	#G1022
#G0	#M12291 6701241Парций Я.#S #M12291 6700254 Закон Российской Федерации "О стандартизации" #S	#G1033

Рынок ценных бумаг#S

#G0

#M12291 6701247Сальников С.#S, #M12291 6701329Соловьев В.#S #M12291 6700542 Основные концепции законодательного регулирования рынка ценных бумаг #S

#G1052

В условиях рыночной экономики#S

#G0

#M12291 6701229Курбатов А.#S #M12291 6700543 Вопросы применения финансовой ответственности за нарушение налогового законодательства #S

#G1063

Вопросы законодательства#S

#G0	#M12291 6700002Зинченко С.#S, #M12291 6701323Лопач В.#S, #M12291 6701324Газарьян Б.#S #M12291 6700544 Парадоксы правосубъектности предприятий #S	#G1073
#G0	#M12291 6701228Кузнецова В.#S #M12291 6700545 Право собственности на земельную долю и имущественный пай в коллективных сельскохозяйственных предприятиях #S	#G1087

Официальные материалы#S

#G0	#M12291 6700130Верховный Суд Российской Федерации#S #M12291 6700255 Постановление Пленума Верховного суда Российской Федерации от 29 сентября 1994 года № 7 "О сроках рассмотрения уголовных и гражданских дел судами Российской Федерации" #S	#G1098
#G0	#M12291 6700134Министерство юстиции Российской Федерации#S #M12291 6700256 Перечень нормативных актов министерств и ведомств, зарегистрированных в Министерстве юстиции Российской Федерации в ноябре 1994 года #S	#G1114

Практика и опыт#S

#G0	#M12291 6701191Адамович Г.#S #M12291 6700257 Сроки исковой давности для взыскания неустойки #S	#G1117
#G0	#M12291 6701224Кикабидзе Н.#S #M12291 6700258 Залоговое законодательство и интересы банков #S	#G1121

Школа кадровика#S

#G0

#M12291 6700005Резник С.#S, #M12291 6701328Елин В.#S #M12291 6700259 Секретарь руководителя #S

#G1125

Мнения и суждения#S

#G0

#M12291 6701238Новоселова Л.#S #M12291 6700260 О некоторых вопросах ответственности банков при расчетах аккредитивами #S

#G1132

Консультации#S

#G0	#M12291 6700007Шувалова Н.#S #M12291 6700261 Порядок назначения и выплаты ежемесячных компенсационных выплат отдельным категориям граждан #S	#G1140
#G0	#M12291 6700165Редакция журнала#S #M12291 6700262 Отвечаем на вопросы читателей #S	#G1144

Судебно-арбитражная практика#S

#G0	#M12291 6700008Ефимов А.#S, #M12291 6701321Поповченко А.#S #M12291 6700263 Моральный вред #S	#G1152
#G0	#M12291 6700129Высший арбитражный суд Российской Федерации#S #M12291 6700264 По материалам Высшего арбитражного суда Российской Федерации #S	#G1158

#G0новый гражданский кодекс россии (Комментарий для предпринимателей)

Государственной Думой 21 октября 1994 года был принят новый Гражданский кодекс Российской Федерации (его первая часть), который за некоторыми исключениями введен в действие с 1 января 1995 года. В своих положениях он исходит из необходимости создания надлежащей правовой основы для развития рыночной экономики и укрепления гарантий имущественных и связанных с ними личных неимущественных прав граждан, обеспечения интересов предприятий всех организационно-правовых форм.

Начиная с этого номера в журнале будут систематически публиковаться комментарии вступившего в силу нового Гражданского кодекса. Публикации рассчитаны прежде всего на тех, кто по роду своей работы связан с предпринимательской деятельностью. В связи с этим было признано целесообразным отказаться от обычной формы постатейного комментария, заменив его комментарием глав. При этом имеется в виду сделать изложение более свободным, с подробным раскрытием содержания норм, представляющих значительный интерес для указанного круга читателей. Этой же цели будет служить широкое привлечение законодательного материала, развивающего положения Гражданского кодекса.

Цель комментирования - оказание практической помощи всем участникам рыночных отношений.

Авторами публикаций выступят непосредственные разработчики этого законодательного акта, в том числе члены рабочей группы по его подготовке:

М. БРАГИНСКИЙ, главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор; В. ВИТРЯНСКИЙ, заместитель Председателя Высшего арбитражного суда РФ, кандидат юридических наук; В. ЗВЕКОВ, кандидат юридических наук; Е. СУХАНОВ, заведующий кафедрой гражданского права, декан юридического факультета МГУ, доктор юридических наук, профессор; К. ЯРОШЕНКО, главный научный сотрудник Института законодательства и сравнительного правоведения при Правительстве РФ, доктор юридических наук, профессор.

Наряду с публикациями в журнале комментария ГК, примерный объем которого составит около 12 авторских листов, этот авторский коллектив подготовил к изданию отдельной книгой развернутый специальный комментарий нового ГК для предпринимателей объемом 35 авторских листов, выпуск которого редакцией журнала намечен во втором квартале 1995 года.

Общие положения нового гражданского кодекса

21 октября 1994 года Государственной Думой принят новый Гражданский кодекс России, третий по счету после 1917 года.

Одним из первых вопросов, которые возникали при подготовке проекта Кодекса, был выбор схемы его построения. Новый ГК подобно двум своим предшественникам, а также большинству принятых в разных странах в ХХ веке кодексов (среди изданных в последнее время едва ли не единственное исключение - Гражданский кодекс Канадской провинции Квебек) выделил в специальный раздел общие для всего Кодекса положения. Тем самым обеспечено его единство как комплекса основополагающих для гражданского права норм.

ГК состоит из семи разделов: "Общие положения", "Право собственности и другие вещные права", "Общая часть обязательственного права", "Отдельные виды обязательств", "Право на результаты интеллектуальной деятельности", "Наследственное право", а также "Правоспособность иностранных граждан и юридических лиц. Применение гражданских законов иностранных государств и международных договоров".

В силу ряда объективных обстоятельств и прежде всего острой потребности в скорейшем принятии нового гражданского законодательства государство было вынуждено отказаться от утверждения соответствующего акта целиком. В результате пока принята только половина Кодекса, состоящая из трех первых разделов. Как и любая другая отрасль, гражданское законодательство имеет свой предмет регулирования.

В статье 2 ГК речь идет о различных видах отношений, объединяемых прежде всего тем, что они возникают по поводу "имущества". Гражданское законодательство регулирует наряду с имущественными также и личные неимущественные отношения, которые связаны с имущественными.

Одна из особенностей нового ГК состоит в том, что в отличие от ГК 1964 года и Основ гражданского законодательства 1991 года он исключил неимущественные отношения, не связанные с имущественными, из предмета регулирования гражданского права. Законодатель признал высказываемую неоднократно в литературе точку зрения, в силу которой гражданское право лишь защищает объекты неимущественных отношений, но не регулирует их. В перечень таких объектов входят главным образом жизнь и здоровье, достоинство личности, личная неприкосновенность, честь и доброе имя, деловая репутация, неприкосновенность частной жизни, личная и семейная тайна, право свободного передвижения, выбора места пребывания и жительства, право на имя, право авторства и некоторые другие принадлежащие гражданину или соответственно юридическому лицу блага. Общим признаком этих и других таких же защищаемых гражданским законодательством нематериальных благ служит, в частности, то, что пользоваться ими может только тот, кто такими благами обладает.

Имущественные и соответствующие неимущественные отношения составляют предмет не только гражданского, но и ряда других отраслей права, в частности налогового, бюджетного и т. п. По этой причине новый ГК, подобно Кодексу 1964 года, вынужден прибегнуть помимо предмета к еще одному индивидуализирующему признаку гражданского законодательства - методу регулирования. Гражданско-правовой метод основан на равенстве участников отношений. Соответственно в ГК (ст. 2) предусмотрено, что гражданское законодательство не применяется к налоговым, финансовым и административным отношениям, а также к любым другим имущественным отношениям, построенным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой. Особенность названных отношений в отличие от гражданских состоит не только в том, что в них участвует в качестве стороны действующий от имени Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования орган, наделенный властными функциями, но и в том, что он проявляет присущие ему властные функции в данном конкретном правоотношении. ГК наряду с "равенством" указывает еще на два признака гражданско-правового метода. Имеются в виду автономия участников гражданского правоотношения и их имущественная самостоятельность. Первый признак означает способность лица свободно формировать свою волю. Смысл второго выражается в возможности самостоятельно распоряжаться принадлежащим лицу имуществом.

Степень автономии и имущественной самостоятельности может быть различной. Наиболее широкой она оказывается у граждан (в частности, граждан-предпринимателей), акционерных либо иных хозяйственных обществ и товариществ. Значительно ограничена автономия воли и имущественной самостоятельности у государственного или муниципального предприятия, чье имущество принадлежит на праве собственности Российской Федерации, субъекту Федерации либо муниципальному образованию. Наконец, существенно урезанными проявляются эти признаки у государственного либо муниципального учреждения или казенного предприятия, которые в соответствии со ст. 296 ГК могут владеть, пользоваться и распоряжаться своим имуществом только в установленных законом пределах, при этом лишь в соответствии с целями деятельности и заданиями, установленными для них государством (собственником) и назначением имущества.

Применяя метод в качестве одного из двух критериев для разграничения отношений, регулируемых гражданским законодательством, с одной стороны, и административно-финансовым - с другой, новый ГК в отличие от Кодекса 1964 года допускает, как это было сделано и Основами 1991 года, случаи, при которых нормы гражданского законодательства распространяются на отношения, построенные по методу "власть и подчинение". Это возможно, если существует на этот счет прямое указание в законодательстве. Примером такого рода исключений могут служить отношения, которые возникают при обращении участников гражданского оборота, в том числе и предпринимателей, к органу государственной власти с требованием о возмещении вреда, причиненного действиями самого органа или его должностных лиц при исполнении ими обязанностей в области административного управления. Теперь возможность использования ГК применительно к такого рода отношениям расширилась. Имеется в виду ст. 13 ГК, которая допускает признание судом недействительными актов государственных органов или органов местного самоуправления.

Вступивший в действие ГК не имеет нормы, аналогичной ст. 2 Кодекса 1964 года, которая предусматривала, что "семейные, трудовые, земельные, горные, водные, лесные отношения, а также отношения в колхозах, вытекающие из их уставов, регулируются соответственно семейным, трудовым, земельным законодательством, законодательством о недрах, водным, лесным и колхозным законодательством". Нет в нем и содержавшейся в Основах нормы (п. 3 ст. 1), допускавшей субсидиарное применение гражданского законодательства к семейным, трудовым отношениям и отношениям по использованию природных ресурсов и охране окружающей среды, которые носят имущественный характер и регулируются по методу равенства.

Следует иметь в виду, что часть отношений, о которых шла речь в Основах, охвачена теперь самим ГК. Так, ст. 130 ГК называет в числе объектов гражданских прав земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей. Кроме того, в главе 17, специально посвященной праву собственности и другим вещным правам на землю, предусмотрено, что "право собственности на земельный участок распространяется на находящиеся в границах этого участка ... замкнутые водоемы, находящиеся на нем лес и растения". Это дает, на мой взгляд, основание отнести построенные на началах равенства земельные и другие так называемые "природоресурсные отношения" к предмету гражданского права. Иначе должен решаться вопрос о семейных и трудовых отношениях. О них в общих нормах ГК нет упоминания. Поэтому имеются все основания полагать, что ГК занимает такую же позицию, которая была выражена в Кодексе 1964 года. Он ограничился указанием на то, что данные отношения регулируются соответственно семейным и трудовым законодательством. Таким образом, есть основания полагать, что ГК и равно иное гражданское законодательство может применяться к семейным и трудовым отношениям лишь в двух случаях: либо соответствующие нормы включены в ГК (имеется в виду, в частности, ст. 256, регулирующая общую собственность супругов), либо в Кодексе или ином источнике семейного или трудового права имеется прямая отсылка к гражданско-правовым нормам (примером может служить ст. 11 Кодекса законов о браке и семье, которая предусматривает, что "при применении норм, устанавливающих исковую давность, руководствуются правилами соответствующих статей Гражданского кодекса РСФСР").

Статья 2 ГК указывает на то, что участниками регулируемых гражданским законодательством отношений выступают граждане и юридические лица. В этих отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Федерации (в соответствии с Конституцией РФ в это число входят республики в составе РФ, края, области, города федерального значения - Москва и Санкт-Петербург, автономная область, округа) и муниципальные образования.

ГК особо подчеркивает то обстоятельство, что гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, которые осуществляют предпринимательскую деятельность или участвуют в ней. Предпринимательской признается самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Соответствующей деятельностью могут заниматься не только юридические лица, но и отдельные граждане. Для тех и других является обязательным закрепленный ГК формальный признак: они должны быть в установленном законом порядке зарегистрированы в качестве лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность.

Включение в ГК нормы, посвященной предпринимательской деятельности, имеет двоякий смысл. Прежде всего это связано с тем, что ряд гражданско-правовых норм (некоторые из них содержатся в самом ГК) создают в рамках гражданского права особый режим именно для предпринимателей. Примером может служить статья 401. Из пункта 1 данной статьи следует, что должник освобождается от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, если будет признано, что это произошло не по его вине (при той степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, он не мог предотвратить нарушение обязательства). Однако в силу п. 3 той же статьи должник, который не исполнил или ненадлежащим образом исполнил обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет за это ответственность независимо от своей вины. Разумеется, при установлении того, какой из этих двух пунктов ст. 401 следует в конкретном случае применить, суд будет руководствоваться приведенным выше определением предпринимательской деятельности.

Немало такого же рода норм со специальным режимом для предпринимателей содержится и в некоторых других статьях ГК, особенно в разделе, посвященном общим положениям обязательственного права (ст. 316, 322, 426 и др.).

Существует и вторая сторона в этом вопросе. Признав, что предпринимательская деятельность регулируется именно гражданским законодательством, ГК таким образом безоговорочно отверг возможность параллельного существования гражданского и, независимо от него, предпринимательского (вариант - торгового или хозяйственного) кодекса.

ГК в статье 1 определяет "основные начала гражданского законодательства". Они представляют собой исходные принципы, которым соответствует вся система данной отрасли. Согласно этой статье государство принимает на себя обязанность соблюдать соответствующие принципы в своей деятельности по созданию новых и применению действующих актов. Указанные принципы прямо или косвенно связаны с конкретными нормами Конституции РФ, прежде всего теми, которые закрепляют основы политического строя страны, права и свободы граждан.

"Основные начала" служат определенным эталоном, использование которого дает возможность оценить акты, издаваемые органами государственной власти и местного самоуправления, а также практику органов, разрешающих гражданско-правовые споры.

ГК особо выделил семь положений, составляющих в совокупности "основные начала".

Первое - "признание равенства участников регулируемых гражданским законодательством отношений". Приведенное положение, как уже отмечалось, корреспондирует самому методу регулирования, используемому гражданским законодательством. В этом смысле равенство может рассматриваться как конституирующий признак гражданского отношения, поскольку отношение, регулируемое по противоположному "равенству" методу "власти и подчинения", в виде общего правила оказывается за пределами гражданского законодательства.

Второе - "неприкосновенность собственности". В этом положении проявляется принцип, закрепленный п. 3 ст. 35 Конституции РФ: "Никто не может быть лишен своего имущества иначе как по решению суда. Принудительное отчуждение имущества для государственных нужд может быть произведено только при условии предварительного и равноценного возмещения". Неприкосновенность собственности отражена и в п. 2 ст. 8 Конституции, где предусмотрено, что в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государственная, муниципальная и иные формы собственности.

Третье - "свобода договора". Свобода договоров лежит в основе всего договорного права, которому посвящено более половины содержащихся в ГК норм. В самом общем виде конкретные выражения соответствующего положения приведены помимо ст. 1 также в ст. 421, которая так и именуется "Свобода договора". Обе эти статьи ГК усматривают свободу договоров в предоставлении гражданам и юридическим лицам возможности самостоятельно решать вопрос о заключении договора.

Свобода договоров выражается и в предоставлении сторонам права выбрать любую из предусмотренных в законодательстве моделей договоров, самим сконструировать не- известную действующему гражданскому законодательству модель, а также включить в договор по соглашению между собой любое не противоречащее закону условие. В ряде статей ГК предусмотрены неблагоприятные последствия, которые наступают в случаях, когда свобода договоров оказывается нарушенной. В частности, это относится к "публичным договорам" - договорам, заключаемым коммерческой организацией, устанавливающим ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (имеются в виду розничная торговля, энергоснабжение и др.), и к договорам присоединения. Последние отличаются тем, что их условия определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом. В статьях ГК, посвященных публичным договорам и договорам присоединения (ст. 426 и 428), содержатся необходимые гарантии, предоставляемые более зависимой стороне - потребителю.

Четвертое - "недопустимость произвольного вмешательства кого-либо в частные дела". Указанное положение опирается на ст. 23 Конституции РФ, предусматривающую право каждого на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени. Нарушение указанной статьи усматривается среди прочего в таких действиях, как распространение ложных сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию гражданина и юридического лица. Из смысла данного положения вытекает также запрещение незаконного вторжения в частную жизнь со стороны органов государства.

Пятое - "необходимость беспрепятственного осуществления гражданских прав". Конституция РФ устанавливает, что "каждый имеет право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности" (п. 1 ст. 34). С указанной конституционной нормой связана и ст. 9 ГК: "Граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права". Указанная норма не исключает введения законодателем определенных ограничений на реализацию соответствующих прав. Так, та же статья Конституции РФ запрещает экономическую деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию. В ГК установлены аналогичные нормы. В частности, особо выделен запрет на использование коммерческими организациями гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление ими своим доминирующим положением на рынке и др. (ст. 10 ГК).

Шестое - "обеспечение восстановления нарушенных прав". ГК (ст. 12) включил восстановление положения, существовавшего до нарушения права, в число основных способов защиты гражданских прав. Указанная мера защиты является наиболее типичной для данной отрасли законодательства.

Седьмое - "судебная защита нарушенного права". Это положение находит прямую поддержку в ст. 46 Конституции, которая провозгласила: "Каждому гарантируется судебная защита его прав и свобод".

Гражданам и юридическим лицам предоставляется возможность приобретать и осуществлять принадлежащие им гражданские права своей волей. В случае, если при совершении сделки (заключении договора) воля лица оказывается несвободной, складывающейся под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя этой стороны с другой, а также вследствие стечения особых обстоятельств, сделка может быть признана недействительной.

Гражданское законодательство создает физическим и юридическим лицам определенные гарантии против незаконного воздействия на их волю со стороны государственных органов, а также органов местного самоуправления (их должностных лиц). Потерпевшие лица могут, в частности, требовать в подобных случаях компенсации. В самом общем виде об этом праве идет речь в ст. 16 ГК ("Возмещение убытков, причиненных государственными органами и органами местного самоуправления"), а также в соответствующих статьях главы 19 Основ и главы 40 Гражданского кодекса 1964 года, посвященных обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда.

Любое право выражает интерес того, кто им обладает. Поэтому ст. 1 ГК говорит об осуществлении прав не только своей волей, но и в своем интересе. Самостоятельное значение интереса можно проиллюстрировать на примере сделок, совершенных малолетними (не достигшими 14 лет). В принципе такие сделки недействительны, но если совершенная малолетним сделка для него выгодна, то есть соответствует его правильно понятым интересам, она все же может быть признана по требованию родителей, усыновителя или опекуна действительной (ст. 172 ГК).

Пределы проявления собственной воли и действий в своем интересе могут быть установлены только федеральным законом. Одна из новелл ГК 1994 года состоит в том, что в нем (ст. 1) теперь предусмотрено, в каких именно случаях и порядке могут вводиться соответствующие ограничения. Это - защита основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Под действие указанной нормы подпадает, например, запрещение недобросовестной рекламы или запрещение предприятию, объявленному банкротом, совершать определенные действия, противоречащие интересам его кредиторов, отступать от стандартов и прежде всего тех, которые призваны охранять здоровье населения, и др.

В соответствии со ст. 8 Конституции "в Российской Федерации гарантируются единство экономического пространства, свободное перемещение товаров, услуг и финансовых средств...". Приведенная норма Конституции воспроизведена в ГК. С этой целью в нем предусмотрено, что любые ограничения перемещения товаров и услуг могут быть введены только федеральным законом и тогда, когда это вызывается необходимостью обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей. Примерами могут служить ограничения таких перемещений, вызванные эпидемиями или эпизоотиями, стихийными бедствиями, военными действиями на территории страны и др.

Указанному требованию корреспондирует п. 1 ст. 7 Закона о конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках, не допускающий издания актов или совершения действий, устанавливающих запреты на продажу (покупку, обмен, приобретение) товаров из одного региона Российской Федерации, республики, края, области, района, города, района в городе в другой. Установление ГК определенных рамок для введения соответствующих ограничений может иметь значение, в частности, при возникновении спора, связанного с так называемой юридической невозможностью исполнения обязательства. Имеются в виду случаи, когда нормативным актом, принятым органом власти или местного самоуправления, введены запреты, соблюдение которых исключает для должника возможность исполнить обязательство. В таком положении может оказаться фирма, поставляющая лес в другой регион или за границу, в связи с принятым после заключения договора актом, запрещающим вывоз из области или страны древесины. Суд, разрешающий споры, возникшие в связи с недопоставкой, будет теперь оценивать законность соответствующего акта, руководствуясь исходными положениями п. 3 ст. 1 ГК.

Статья 71 Конституции отнесла к ведению Российской Федерации "гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство". Соответственно п. 2 ст. 3 ГК устанавливает: "Гражданское законодательство состоит из настоящего Кодекса и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданские отношения".

Особое место в системе гражданского законодательства принадлежит Гражданскому кодексу. Оно выражается в том, что "нормы гражданского права, содержащиеся в других законах, - отмечено в п. 2 ст. 3 ГК, должны соответствовать... Кодексу".

ГК не относится к числу конституционных федеральных законов, поскольку он не отвечает требованиям, предъявляемым к такого рода актам ст. 108 Конституции РФ. Имеется в виду, что федеральный конституционный закон принимается, во-первых, только по вопросам, указанным Конституцией (принятие ГК как федерального конституционного закона Конституцией не предусмотрено), и, во-вторых, с соблюдением специальной процедуры голосования, предполагающей, в частности, квалифицированное большинство в три четверти голосов от общего числа членов Совета Федерации и две трети голосов от общего числа членов Государственной Думы. В отличие от этого Кодекс принимался простым большинством голосов.

Вместе с тем ГК по своей юридической силе в определенной степени приравнивается к федеральным конституционным законам. Это выражается в том, что по отношению к любым другим федеральным законам он занимает положение, выраженное формулой "первый среди равных".

Практическое значение отмеченного особого положения ГК состоит в том, что при коллизии гражданско-правовых норм, содержащихся в любом нормативном акте (в том числе законе), со статьями ГК суд, как и любой другой орган, применяющий право, обязан руководствоваться нормами ГК. При этом важно подчеркнуть, что общие принципы действия законов, которые признают, что последующий акт заменяет ранее изданный, а специальный акт вытесняет общий, - в данном случае не применяются. Следовательно, примат ГК носит абсолютный характер, а значит, сохраняется по отношению к актам, принятым после вступления в силу ГК, и к различного рода специальным актам, если только иное, то есть возможность отступления в таком акте от норм Кодекса, в самом ГК прямо не предусмотрено (речь идет об имеющейся во многих статьях ГК оговорке: "если иное не предусмотрено в договоре"). Понятие "гражданское законодательство", используемое в Кодексе, содержится как в ГК, так и в иных федеральных законах. Однако гражданско-правовое регулирование указанными актами не исчерпывается. Наряду с ними соответствующие отношения регулируются (а в определенных случаях защищаются) актами Президента, Правительства, а также министерств и иных федеральных органов исполнительной власти. При этом ГК определяет сферу действия каждого из этих актов и его юридическую силу. Это дает основания сделать вывод, что указ Президента РФ, не противоречащий Кодексу или другому федеральному закону, может быть принят по любому вопросу, который входит в компетенцию Президента РФ, закрепленную ст. 81 - 90 Конституции, при условии, если в Кодексе или ином федеральном законе нет указания на то, что соответствующий вопрос может быть урегулирован только законом. Примером последнего варианта может служить ст. 445 ГК, в силу которой отступление от принципа свободы договоров в виде установления обязанности заключить договор возможно только при прямом указании на это в самом Кодексе или ином законе.

Постановления Правительства РФ могут быть приняты лишь на основании и во исполнение Кодекса и иных законов, а также указов Президента РФ (п. 4 ст. 3 ГК). В Кодексе иногда содержится прямая отсылка к такого рода актам Правительства. В частности, п. 4 ст. 426 предусматривает право Правительства издавать в случаях, предусмотренных законом, правила, которыми должны руководствоваться стороны при заключении и исполнении указанных в нем публичных договоров. Имеются в виду правила, принимающие формы типовых договоров, положений и т. п.

Аналогичные отсылки включены и в некоторые другие законы, а также в указы Президента РФ. Предполагается, что принятые на их основе постановления Правительства РФ будут соответствовать ГК, законам и указам Президента РФ.

В ГК широко используется правило, в силу которого соответствующий вопрос может быть урегулирован по-иному - законом или иным правовым актом (см., например, ст. 421). Это означает принципиальную допустимость, с учетом действия приведенных выше норм пп. 2, 3 и 4 ст. 3 ГК, принятия акта в любой из трех форм: закона, указа Президента РФ или постановления Правительства РФ. Все эти три формы актов охватываются термином "правовой акт".

Наряду с указанным термином в ГК применяется в отдельных случаях и более широкий - "нормативный акт". Им помимо актов, именуемых "правовыми", охватываются также акты министерств и иных федеральных органов исполнительной власти (в общепринятой терминологии "ведомственные акты"). Особенность последних состоит в том, что, как предусмотрено в п. 7 ст. 3 ГК, министерства и иные федеральные органы исполнительной власти РФ могут издавать акты, содержащие нормы гражданского права, "в случаях и в пределах, предусмотренных ... Кодексом, другими законами и иными правовыми актами" (то есть и указами Президента РФ или постановлениями Правительства).

В силу ст. 4 ГК акты гражданского законодательства не имеют обратной силы и применяются к отношениям, которые возникли после введения его в действие. Однако та же статья допускает обратную силу нового закона, если это прямо в нем предусмотрено.

Отношения, регулируемые гражданским законодательством, обычно носят длящийся характер, а потому отдельные права и обязанности могут возникнуть из этих отношений уже после того, как возникло само правоотношение. Например, что произойдет, если груз отправляют из Калининграда в Хабаровск 1 ноября, а новый нормативный акт, регулирующий перевозки, примут 10 ноября, но утрату части груза обнаружат только 25 ноября при его выдаче в Хабаровске. В этом случае возникает вопрос о применении старой или новой нормы.

Пункт 2 ст. 4 ГК устанавливает общее правило. Им предусмотрено, что к отношениям, возникшим до введения в действие нового акта гражданского законодательства, он применяется только к правам и обязанностям, которые возникли после введения его в действие. Соответствующая норма носит императивный характер. По этой причине устанавливать в договоре или в каком-либо нормативном акте иное нельзя.

В данном случае действует положение, последовательно опирающееся на принцип - "договоры должны исполняться". Соответствующий принцип, выражающийся "в неизменности договорных условий", закреплен в ст. 422. Она предусматривает, что, если уже после заключения договора принят закон, который устанавливает обязательные для сторон правила иные, чем действовавшие при заключении договора, его условия сохраняют силу. Значит, в приведенном выше примере к отношениям сторон будет применяться старый акт, несмотря на то, что право требовать возмещения утраченного груза возникло после издания нового. Вопросы, связанные со вступлением ГК в силу, детально урегулированы Законом о введении его в действие. Им, в частности, предусмотрено, что часть первая ГК введена с 1 января 1995 года, а для отдельных глав указаны специальные сроки их введения: глава 4 ГК вводится со дня официального опубликования ГК, а глава 17 - со дня введения в действие принятого Государственной Думой Земельного кодекса. В нем содержатся общее правило об обратной силе норм ГК, а также специальные правила, относящиеся к некоторым их видам. Так, общее правило (ст. 5 Закона) предусматривает, что часть первая ГК распространяется на гражданские правоотношения, возникшие после ее введения. Вместе с тем применительно к гражданским правоотношениям, которые возникли до введения ГК в действие, Кодекс распространяется на те права и обязанности, которые возникли после его введения. В указанном Законе содержится отсылка и к ст. 422, исключающей обратную силу нового законодательства по отношению к ранее заключенным договорам.

Каким бы широким ни было гражданское законодательство по объему используемого им нормативного материала, не исключается ситуация, при которой в действующем праве не окажется прямого ответа на вопрос, возникший у органа, осуществляющего применение права. Способом устранения обнаруженных пробелов в законодательстве служит аналогия.

Норма, предусматривающая применение аналогии, до принятия ГК 1994 года содержалась в Гражданском процессуальном кодексе РСФСР 1964 года (имеется в виду ст. 10 этого Кодекса). Теперь она перенесена в ГК, поскольку аналогия тесно связана именно с нормами материального, а не процессуального права.

Как ранее Гражданский процессуальный кодекс, так и теперь ГК различает аналогию закона и аналогию права. К той и другой прибегают в одних и тех же случаях: когда определенное отношение прямо не урегулировано нормативными актами или соглашением сторон (договором). В указанной ситуации вначале стремятся применить аналогию закона и лишь при невозможности достичь результата подобным образом прибегают к аналогии права.

Аналогия закона выражается в том, что к соответствующим отношениям, поскольку это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходное отношение. Иногда сходство отношений, о котором идет речь, учитывает сам законодатель. Поэтому в целях экономии нормативного материала вместо дублирования одних и тех же правил в разных главах и параграфах используются нормы-отсылки. Так, учитывая несомненное сходство двух видов товариществ - "полного" и "на вере", ГК в посвященном товариществу на вере параграфе (п. 5 ст. 82) предусмотрел, что к данному виду товариществ должны применяться нормы о полном товариществе, если это не противоречит основным положениям ГК о товариществе на вере.

В отличие от описанного приема при аналогии закона распространение нормы, регулирующей сходные правоотношения, осуществляет сам орган, применяющий право, и делает это исключительно в расчете на данный конкретный случай.

Например, в банковской практике стал довольно широко применяться так называемый трастовый договор, несмотря на то, что норм, посвященных такого рода договорам, в ГК и другом гражданском законодательстве не было. Однако поскольку трастовые договоры, отдаленно напоминающие одноименные договоры англо-американского права, предполагают, что лицо, получившее имущество в "траст", совершает связанные с этим имуществом сделки в интересах другого лица, к трастовому договору могут быть в соответствующей части применены нормы, регулирующие другой договор - поручения. В силу последнего сторона также получает право совершать сделки в чужом интересе. Смысл применения аналогии права состоит в том, что права и обязанности лица определяются "исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства... и требований добросовестности, разумности и справедливости". "Общие начала", о которых идет речь, совпадают по содержанию с теми "основными началами гражданского законодательства", которые сформулированы в ст. 1 ГК. Под "смыслом гражданского законодательства" следует, очевидно, понимать его главные особенности, наиболее полно выражающиеся в предмете и методе отрасли. Что же касается "добросовестности, разумности и справедливости", то указанные критерии используются чаще в негативном, чем в позитивном смысле. Имеется в виду, что найденное исходя из начал и смысла гражданского законодательства решение не должно по своему характеру противоречить принципам "добросовестности, разумности и справедливости". Предоставленная ст. 8 ГК гражданам и юридическим лицам возможность распорядиться своими правами по собственному усмотрению имеет определенные, установленные законодателем границы, переход за которые запрещен.

Предметом таких запретов, предусмотренных в ст. 10 ГК, являются:

- так называемая шикана, смысл которой состоит в том, что лицо осуществляет принадлежащее ему право исключительно во вред другому. Например, постоянно создает сильный шум в квартире с единственной целью досадить соседям. Именно шиканой является случай, описанный Н. В. Гоголем в "Повести о том, как поссорился Иван Иванович с Иваном Никифоровичем". Имеются в виду действия Ивана Никифоровича, который построил гусиный хлев на своей земле (осуществил принадлежащее ему право) единственно для того, чтобы создать неудобства у Ивана Ивановича;

- злоупотребление своим правом в любой иной форме, не относящейся к шикане. Например, пренебрегая интересами окружающих, предприятие систематически выбрасывает в атмосферу или в реку ядовитые отходы своего производства. Хотя в отличие от шиканы предприятие в подобных случаях не преследует цели загрязнять окружающую среду, оно признается вышедшим за допустимые пределы осуществления своих прав, если будет доказано, что оно либо вообще не принимало мер предосторожности, либо применяло их недостаточно эффективно;

- использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке (Закон "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках").

ГК называет одиннадцать способов защиты гражданских прав. К ним относятся: признание права (1), восстановление положения, существовавшего до нарушения права, и пресечение действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения (2), признание оспоримой сделки недействительной и применение последствий ее недействительности, применение последствий недействительности ничтожной сделки (3), признание недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления (4), самозащита права (5), присуждение к исполнению обязанностей в натуре (6), возмещение убытков (7), взыскание неустойки (8), компенсация морального вреда (9), прекращение или изменение правоотношения (10), неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону (11). Кроме того, допускается возможность использовать и другие методы защиты, кроме поименованных в ст. 12 ГК, если на этот счет есть прямое указание в законе.

Из названных 11 способов лишь 4 не были поименованы в ст. 5 Основ. Это - признание оспоримой сделки недействительной, самозащита права, компенсация морального вреда, неприменение судом акта государственного органа или органа местного самоуправления. Из указанных четырех к действительно новым способам, неизвестным вообще Гражданскому кодексу 1964 года и Основам, относятся только самозащита права и неприменение судом акта, противоречащего закону.

Самозащита впервые выделена в новом ГК как особый способ защиты гражданских прав. Однако отдельные случаи самозащиты предусматривались и в ранее действовавшем гражданском законодательстве.

В частности, как устанавливалось в ст. 448 ГК 1964 года, "не подлежит возмещению вред, причиненный в состоянии необходимой обороны, если при этом не были превышены ее пределы".

Статья 449 того же Кодекса указывает, что "вред, причиненный в состоянии крайней необходимости, должен быть возмещен лицом, причинившим его". При этом "учитывая обстоятельства, при которых был причинен такой вред, суд может возложить обязанность его возмещения на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред, либо освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинившего вред". Статья 14 ГК значительно расширяет возможности для правомерной самозащиты. Из нее следует, что для освобождения от ответственности за причинение вреда при самозащите достаточно соблюдения трех условий. Во-первых, лицо, самостоятельно защищающее свое право, является бесспорным его обладателем. Во-вторых, избранный лицом способ защиты должен быть соразмерен нарушению.

В-третьих, способ самозащиты не может выходить за пределы действий, необходимых для его применения. Отсутствие хотя бы одного из этих условий порождает у лица, против которого применяется самозащита, возможность требовать возмещения причиненных убытков.

Всем перечисленным признакам отвечает, в частности, один из выделенных ГК способов обеспечения обязательств - "удержание". Смысл его состоит в том, что кредитор, у которого оказалась вещь, подлежащая передаче должнику или указанному им лицу, имеет право в случаях, если должник не выполнил своего обязательства по оплате этой вещи или не возместил кредитору связанные с нею издержки и убытки, удерживать эту вещь. К такого рода самозащите может прибегнуть комиссионер, которому комитент не платит комиссионное вознаграждение, в отношении вещи, полученной комиссионером от третьего лица для комитента. Другой пример - удержание хранителем переданной ему вещи до уплаты причитающегося вознаграждения.

Наиболее распространенный и вместе с тем универсальный способ защиты нарушенных прав - требование о возмещении убытков. ГК предоставляет потерпевшей стороне такую возможность, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из особенностей соответствующего нарушения. При этом презюмируется (ст. 15 ГК) как право потерпевшей стороны на возмещение убытков, так и полное их возмещение.

Вслед за Конституцией ст. 16 ГК закрепляет общий принцип имущественной ответственности за причиненный в сфере управления вред. Но если ст. 53 Конституции предполагает возмещение вреда, причиненного только гражданину и только органами государственной власти, то комментируемая статья в качестве потерпевших, которые имеют право на возмещение, называет как граждан, так и юридических лиц, а в качестве причинителей - не только органы государственной власти и их должностных лиц, но и органы местного самоуправления и их должностных лиц. Статья 16 ГК (как и ст. 53 Конституции РФ) посвящена возмещению убытков, причиненных в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов. Она предполагает, что соответствующие требования предъявляются Российской Федерации, субъекту Федерации или муниципальному образованию.

В этом случае потерпевший адресует свои требования самому государству, от имени которого выступают уполномоченные им органы, а источником возмещения служат средства соответствующих бюджетов Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования.

Законом может быть предусмотрена необходимость предъявления соответствующих требований через определенные органы Российской Федерации, субъекта Федерации либо муниципального образования.

#G1М.БРАГИНСКИЙ,

главный научный сотрудник Института

законодательства и сравнительного правоведения

при Правительстве РФ,

доктор юридических наук, профессор

#G0#M12291 6700423(Продолжение следует)#S