Экзамен зачет учебный год 2023 / 11 - Глава 10. Роль акционерного права ЕС в развитии английского законодательства о компаниях

5

Глава 10

Роль акционерного права ЕС в развитии английского законодательства о компаниях

Создаваемое Европейским сообществом право торго­вых товариществ для его нынешних государств-участ­ников имеет обязательную силу наравне с нормами на­ционального законодательства.

На всей территории сообщества каждое государст­во-участник имеет право на создание хозяйственного общества в любом другом государстве-участнике или на участие в таком обществе, причем основная цель ев­ропейского права торговых товариществ (прежде всего имеются в виду акционерные общества и товари­щества с ограниченной ответственностью) состоит в создании сравнимых условий для деятельности пред­приятий.

Не останавливаясь на проблемах законотворческого процесса в ЕС — он неоднократно и достаточно по­дробно описан во многих изданиях', "рассмотрим ос­новные формы правовых актов ЕС:

1) Постановления, имеющие обязательную силу, применяются в государствах-участниках ЕС как зако­ны прямого действия без дополнительных националь­ных актов признания.

2) Директивы — это своего рода общие типовые по­ложения, не действующие в государствах-участниках непосредственно. Они как бы задают цель, но не пред­ставляют средств для ее достижения — каждое госу­дарство-участник применяет для этого свои методы. Главное — добиться предложенного ЕС результата. Директивы — классический инструмент унификации правовых систем стран-участниц ЕС.

3) Решения носят обязательный характер только по отношению к конкретному государству или лицу.

4) Рекомендации и мнения имеют характер убеж­дающий, и потому они необязательны для исполнения в государствах-членах.

Основным и наиболее важным инструментом унификации права торговых товариществ признается при­нятие сообществом Директив, относящихся к торго­вым товариществам, основанным исключительно на объединении капиталов, т. е. акционерным обществам и товариществам с ограниченной ответственностью.

Первая Директива от 9 марта 1968 г. предусматривает систему торгово-правовой гласности для всех компаний, т. е. регулирует вопросы опубликования записей в тор­говом реестре. Согласно Директиве необходимо рас­крывать следующую информацию относительно:

а) меморандума и внутреннего регламента;

б) должностных лиц компании;

в) оплаченного капитала;

г) баланса предприятия (активов и пассивов) и счета прибылей и убытков;

д) ликвидации компании;

е) назначения ликвидаторов.

Кроме того, Директива содержит нормы о действи­ях, предпринимаемых органами компании по отноше­нию к третьим лицам, т. е. третья сторона, вступая в договорные отношения с компанией, может презюмировать, что последняя действует в пределах своих полномочий.

Все члены сообщества имплементировали эту Ди­рективу в свое законодательство. В частности, в Англии положения Первой Директивы отражены в ст. 35 Закона 1985 г. (с изменениями, внесенными ст. 108 За­кона 1989 г.).

Вторая Директива, принятая 13 декабря 1976 г., ре­гулирует вопросы защиты капитала, а также создания акционерных обществ и содержания их уставов. При­меняется к акционерным обществам и устанавливает минимальные требования по учреждению компаний, а также созданию и изменению их капитала.

Согласно Директиве в учредительных документах компаний государств-участниц ЕС должна содержаться следующая минимальная информация: вид общества, его наименование, цели, адрес зарегистрированного офиса, размер акционерного капитала, классы и виды акций, полномочия различных органов компании.

Минимальный размер уставного капитала должен составлять не менее 25000 экю. Стоимость сделанных в натуре взносов должны оценивать независимые экс­перты. Директива также предусматривает преимуще­ственное право акционеров на приобретение вновь вы­пускаемых акций компании.

Все члены ЕС имплементировали эту Директиву в свое законодательство, а Англия — Законами о компа­ниях 1980 и 1981 гг.

Третья Директива, принятая 9 октября 1978 г., регу­лирует вопросы слияния акционерных обществ, когда активы и пассивы одной компании переходят к другой. Причем акционеры обеих компаний должны получить эквивалентное количество акций в поглащаемой ком­пании.

Директива принята всеми членами ЕС, кроме Бель­гии и Италии. В Англии имплементирована с помощью Закона о компаниях 1987 г.

Четвертая Директива, принятая 25 июня 1978 г., со­держит детальные правила составления балансов об­ществ, основанных на объединениях капиталов. Пер­воначально она относилась ко всем торговым товари­ществам, однако позднее в нее внесены изменения, со­гласно которым ее действие не распространялось на малые предприятия. Директива принята во всех госу­дарствах-членах ЕС, кроме Бельгии и Италии. В Англии имплементирована Законом 1985 г. (раздел VII), а также Законами 1980 и 1981 гг.

Шестая Директива принята 17 декабря 1982 г. Она регулирует порядок разделения акционерных обществ. Ее особенность состоит в том, что государства-члены не обязаны приводить свое законодательство в соот­ветствие с данной Директивой. Однако, если они ее ис­пользуют, должны следовать всем ее нормам. При этом процесс разделения компаний и распределения акти­вов и пассивов должен сопровождаться специальными положениями по защите кредиторов компаний. В слу­чае любого увеличения капитала компании акционеры должны иметь преимущественное право на приобрете­ние вновь выпускаемых акций.

Директива принята всеми членами, кроме Италии и Бельгии. В Англии имплементирована Законом о ком­паниях 1987 г.

Седьмая Директива, принятая 13 июня 1983 г., регули­рует порядок бухгалтерской отчетности в дочерних предприятиях, связанных с материнскими компаниями, указанными в Четвертой Директиве; вопросы, касаю­щиеся подготовки консолидированных балансов и их опубликования, а также определяет форму отчетности.

Принята Францией, Германией, Грецией, Люксем­бургом и Нидерландами. В Англии имплементирована Законом о компаниях 1989 г.

Согласно внесенным в 1992 году поправкам партне­рства и партнерства с ограниченной ответственностью исключены из предмета регулирования Четвертой и Седьмой Директив.

Если компания с ограниченной ответственностью является полным товарищем партнерства с ограничен­ной ответственностью, требуется информация о ней, ее главной конторе, юридическом статусе, предостав­ляемая вместе с бухгалтерскими отчетами.

Кроме того, вторая поправка относится к малым и средним предприятиям и содержит правила, позволяющие упростить для них бухгалтерскую отчетность. Изме­нено само понятие предприятия; малым или средним оно считается в зависимости от объема своей деятельности. Четвертая Директива дополнена измененной статьей П, в соответствии с которой государства-члены могут раз­решить компаниям не предоставлять требуемой Дирек­тивой бухгалтерской отчетности в случае, если они соот­ветствуют следующим критериям:

—общий баланс не должен превышать 200 000 экю (вместо 1 550 000 экю);

—чистый оборот такого предприятия не должен превышать 4 000 000 экю (вместо 3 200 000 экю);

—среднее число наемных работников в течение финансового года не должно превышать 50 человек. Указанные изменения внесены в 1992 году. Восьмая Директива, принятая 10 апреля 1984 г., уни­фицировала требования, предъявляемые к профессио­нальной квалификации аудиторов, а также обязала го­сударства-члены предоставлять гарантии независимо­го статуса.

Директива принята в Бельгии, Германии, Люксем­бурге, Испании, Греции, Франции, Португалии, Дании, имплементирована в Англии Законом о компа­ниях 1989г.

Одиннадцатая Директива, принятая 21 декабря 1989 г., содержит общие положения о порядке отчет­ности материнских компаний, касающиеся деятельности их филиалов в связи с созданием иностранными обществами филиалов на территории государств-участников). Положения Директивы касаются как об­ществ государств-участников ЕС, так и третьих стран. Главная ее цель заключается в защите тех лиц, которые вступают через филиал в отношения с соответствую­щим обществом.

Директива признает, что поскольку филиал не явля­ется юридическим лицом, необходимо предоставлять соответствующую информацию компании, открывшей филиал, включая предоставление балансов в соответст­вии с Четвертой и Седьмой Директивами ЕС.

Имплементирована в Англии Законом 1992 г. «О за­морских (заграничных) компаниях и кредитно-финансовых институтах» (Oversea Companies and Financial (Branch Disclousure) Regulations 1992).

Двенадцатая Директива была принята 21 декабря 1989 г. Она направлена на признание всеми государст­вами-членами создания обществ с ограниченной ответ­ственностью с одним участником.

В соответствии с Директивой государства-участни­ки могут создавать компании с ограниченной ответст­венностью, состоящие из одного лица — как физичес­кого, так и юридического." При этом единственный член такого товарищества обязан: осуществлять персо­нально все полномочия общего собрания, вести соот­ветствующие протоколы заседании и фиксировать принимаемые собранием решения, составлять в пись­менной форме соглашения между единственным чле­ном такой компании и самой компанией.

В Директиве содержатся также положения, допускающие возможность создания государствами-участ­никами ЕС компаний с ограниченной ответственнос­тью, состоящих из одного участника. Ее Правовой ста­тус схож с английской компаниёй, .предусматривающей ответственность участников в пределах опреде­ленной, гарантированной ими суммы,

Имплементирована в Англии Законом «О частных компаниях, состоящих из одного лица» 1992 г.

Что касается Пятой Директивы, относящейся ис­ключительно к акционерным обществам, она не приня­та и все еще находится в стадии обсуждения странами-участницами ЕС.

В Директиве рассматриваются два основных вопро­са: 1) о структуре и полномочиях органов управления акционерного общества (системе корпоративного уп­равления) и 2) участии наемных работников в управле­нии компанией,

1) Первоначально в соответствии с Директивой предлагалось создать двухзвенную структуру управле­ния компаниями, включая исполнительный и наблюдательный органы. Впоследствии проект дополнен аль­тернативной нормой, близкой англо-американской системе корпоративного управления, о создании еди­ного органа, состоящего из исполнительных членов и «наблюдателей» (независимых директоров) (см. При­ложение 1).

2) Первые предложения об участии рабочих и слу­жащих в управлении компанией состояли в том, что наемные работники принимают участие в назначении совета директоров. Позднее подход изменился: наем­ные работники получили право лишь на проведение консультаций и прием информации о деятельности со­вета директоров, а также право вето при выборе совета директоров в некоторых ограниченных случаях (см. Приложение II).

Предложения по Десятой Директиве о межгосудар­ственном слиянии компаний также не приняты госу­дарствами-участниками ЕС, главным образом из-за опасений, что оно отрицательно скажется на участии рабочих и служащих в управлении компанией.

Предложения Комиссии ЕС в отношении Девятой (касающейся группы компаний) и Тринадцатой (каса­ющейся положений о публичных торгах при продаже обществ) Директив также находятся в стадии согласо­вания.

Кроме того, приняты ряд Директив по вопросам унификации правового регулирования обращения ценных бумаг.

Отметим некоторые из них:

1) Директива от 5 марта 1979 г., координирующая условия выпуска ценных бумаг, котирующихся на фондовых биржах.

2) Директива от 15 марта 1980 г., содержащая требо­вания к публикации проспектов эмиссии ценных бумаг на фондовых биржах.

3) Директива «О сделках лиц, осведомленных о фак­тах, неизвестных широкой публике» 1992 г.

4) Директива об осуществлении инвестиционных услуг 1993 г. (The Investment Service Directive).

В соответствии с указанной Директивой инвестици­онные фирмы, зарегистрированные в одном государст­ве, признаются в другом государстве-участнике ЕС. При этом они могут создавать свои филиалы в других государствах-членах, не получая новое разрешение на занятие инвестиционной деятельностью.

Подведем некоторые итоги, связанные с вопросами унификации права торговых товариществ в рамках ЕС.

1) Необходимость сближения акционерного права различных государств безусловна, поскольку в противном случае страны с хорошо развитой системой акцио­нерного законодательства окажутся в невыгодном по­ложении: при отсутствии минимального уровня уни­фикации различных правовых систем вполне возмо­жен в будущем так называемый эффект штата «Делавэр», когда компании предпочитают регистрироваться в государствах, где существует более либеральное за­конодательство.

2) Сближению различных систем права препятству­ет разный налоговый режим в государствах-участни­ках ЕС. Правда, в этом вопросе наметился определен­ный прогресс в связи с принятием в 1990 году Директи­вы относительно общей системы налогообложения в случаях, если материнская и дочерняя компании нахо­дятся в разных странах-участницах ЕС.

3) В проведении политики унификации права ком­паний нельзя нарушать фундаментальный принцип ак­ционерного права, состоящий в свободе учреждения компании. В данном случае налицо своеобразное про­тиворечие — с одной стороны, чтобы детально разра­ботать Директивы, необходим определенный уровень унификации, но с другой стороны, возможен обратный результат, поскольку нельзя изменить полностью (да и едва ли нужно к этому стремиться!) своеобразие пра­вовых систем, основанных на глубоких исторических и национальных традициях того или иного государства.

С этим связан и, казалось бы, найденный выход из создавшегося положения — принятие всеми странами-участницами ЕС Положения о статусе единой Европейской компании. Если соответствующие предложе­ния удастся воплотить в жизнь, все страны-участницы получат правовую базу для создания единого европей­ского акционерного общества. Однако не приведет ли это к созданию различных европейских компаний?

Но именно на примере создания Положения о ста­тусе Европейской компании, утвержденного Советом ЕС, просматриваются новые перспективы гармониза­ции права компаний различных государств. Имеется в виду следующее: ЕС, кажется, постепенно отказывает­ся от тотальной унификации в области права компаний и предполагает использовать в качестве правового ин­струмента реализации интеграционных процессов сближение законодательств, что значительно усилит роль национального права государств-членов в созда­нии единого внутреннего рынка сообщества.

См. подробнее¹ Юмашев Ю. М. Основные тенденции развития акционерного права ЕС // Государство и право 1992. № 6 С 123