2.3. Корпорация - это организация, объединяющая на основе договора лиц либо созданная дним лицом, ответственность которых органичена

Названная характеристика корпорации выходит за рассмотренные нами рамки классификаций, определенных законом, но от этого она не становится менее важной для понимания сути корпораций. Представленный признак корпорации содержит в себе три важных элемента:

корпорация может быть создана одним лицом;

корпорация может быть создана несколькими лицами на основе заключения между ними договора;

ответственность участников (членов) корпорации ограничена.

Корпорация может быть создана одним лицом

Корпорация, созданная одним лицом, представляет особый интерес, так как для современного российского законодательства она является новеллой. Для большинства европейских стран соответствующие нормы имеют уже многолетнюю историю*(77). "Общество (товарищество, предприятие, компания) одного лица" - универсальная форма ограничения риска для лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность. Напомним, что, согласно ст. 23 и 24 ГК РФ, гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность, отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом, за исключением имущества, на которое в соответствии с законом не может быть обращено взыскание. При создании "общества одного лица" часть имущества предпринимателя юридически выделяется для формирования уставного капитала общества и фактически размерами этого имущества ограничивается имущественный риск самого предпринимателя. Вместе с тем в законодательстве стран, предусматривающих возможность создания "общества одного лица", включая и законодательство России, всегда присутствует норма, устанавливающая запрет на единоличное участие в акционерном обществе другого "общества одного лица", т.е. на создание "общества одного лица" второго уровня. Это связано с тем, что при создании "общества одного лица" первого уровня есть возможность для реализации ч. 2 п. 3 ст. 56 ГК РФ, предусматривающей возложение субсидиарной ответственности на учредителя (участника) по обязательствам созданного им юридического лица, а при создании "общества одного лица" второго уровня возможности для ее реализации нет.

Возможность создания корпорации (акционерного общества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью) одним учредителем прямо предусмотрена законодательством. Так, в п. 5 ст. 9 и п. 2 ст. 10 ФЗ "Об акционерных обществах" устанавливается, что в случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты и при этом акционерное общество не может иметь в качестве единственного учредителя (акционера) другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

Вместе с тем отметим, что в литературе отношение к отнесению общества одного лица к корпорации неоднозначно. Очевидно, следует согласиться с точкой зрения П.В. Степанова, согласно которой "компания одного лица тоже является корпорацией, так как обладает всеми признаками и может в любое время принять в свой состав несколько членов"*(78).

Корпорация может быть создана несколькими лицами на основе заключения между ними договора

Раскрывая этот признак корпорации, необходимо дать ответ на два вопроса:

* какие лица могут создавать корпорации?

* какой вид договора заключается между учредителями?

Ответ на первый вопрос заложен в ГК РФ, в ч. 2 п. 4 ст. 66 которого устанавливается, что участниками корпораций (хозяйственных обществ) могут быть граждане и юридические лица. При этом государственные органы и органы местного самоуправления как юридические лица не могут выступать учредителями корпорации, если иное не установлено федеральными законами. Аналогичные нормы содержатся и в Федеральных законах "Об акционерных обществах" и "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Поскольку юридические лица ранее уже были предметом нашего рассмотрения, остановимся на физических лицах, которые, будучи гражданами, являются, так же как и юридические лица, участниками регулируемых гражданским законодательством правоотношений (ст. 2 ГК РФ).

Вместе с тем учреждение любого юридического лица, в том числе корпорации, есть не что иное, как сделка, поскольку согласно ст. 153 ГК РФ сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

В соответствии со ст. 17 ГК РФ способность иметь гражданские права и нести обязанности - это гражданская правоспособность, которая признается в равной мере за всеми гражданами. Она возникает в момент рождения и прекращается смертью гражданина.

Однако способность гражданина своими действиями приобретать и осуществлять гражданские права, создавать для себя гражданские обязанности и исполнять их (гражданская дееспособность) возникает в полном объеме с наступлением совершеннолетия, т.е. по достижении восемнадцатилетнего возраста (ст. 21 ГК РФ). Правда, закон допускает возможность совершения сделок малолетними (в возрасте от шести до четырнадцати лет) и несовершеннолетними в возрасте от четырнадцати до восемнадцати лет. Однако анализ ст. 26 и 28 ГК РФ показывает, что такие сделки как учреждение юридических лиц, эти категории физических лиц совершать не могут. Следовательно, учреждение юридических лиц физическими лицами возможно только тогда, когда дееспособность последних возникает в полном объеме. Вместе с тем нет правил без исключений. В ряде случаев полная дееспособность может наступить и ранее восемнадцатилетнего возраста. Закон предусматривает два условия такого положения.

Во-первых, когда допускается вступление в брак до достижения восемнадцати лет. В этом случае гражданин, не достигший восемнадцатилетнего возраста, приобретает дееспособность в полном объеме со времени вступления в брак. Особо отметим, что приобретенная в результате заключения брака дееспособность сохраняется в полном объеме и в случае расторжения брака до достижения восемнадцати лет. Но в случае признания брака недействительным суд может принять решение об утрате несовершеннолетним супругом полной дееспособности с момента, определяемого судом.

Во-вторых, когда речь идет об эмансипации (ст. 27 ГК РФ). Институт эмансипации - новый для нашего гражданского законодательства. Он предусматривает, что несовершеннолетний, достигший шестнадцатилетнего возраста, может быть объявлен полностью дееспособным, если работает по трудовому договору, в том числе по контракту, или с согласия родителей, усыновителей или попечителя занимается предпринимательской деятельностью.

Объявление несовершеннолетнего полностью дееспособным производится по решению органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителя либо, при отсутствии такого согласия, - по решению суда.

После такого объявления, при осуществлении эмансипированным несовершеннолетним предпринимательской деятельности, родители, усыновители и попечитель не несут ответственности по его обязательствам, в частности по обязательствам, возникшим вследствие причинения им вреда*(79).

Ответ на второй вопрос - какой вид договора заключается между учредителями? - не так однозначен, как на первый. Чтобы более четко представить суть заключаемого с учредителями акционерного общества договора, необходимо сравнить его с подобными договорами, заключаемыми учредителями других хозяйственных обществ. Напомним, что все хозяйственные общества (в том числе и акционерные), где учредителей более одного, объединяются в акционерные обществе на основе договора и что вид договора изменяется в зависимости от вида хозяйственных обществ.

Согласно п. 5 ст. 9 ФЗ "Об акционерных обществах" учредители заключают между собой письменный договор о создании общества, в котором определяется порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества. В договоре должны найти отражение:

* размер уставного капитала общества;

* категории и типы акций, подлежащих размещению среди учредителей;

* размер и порядок оплаты акций;

* права и обязанности учредителей по созданию общества.

В отличие от учреждения акционерных обществ, где к учредительным документам общества относится только устав, при учреждении обществ с ограниченной и дополнительной ответственностью учредительными документами общества являются как устав общества, так и учредительный договор. Исключением из общего правила является ситуация, когда общество с ограниченной или дополнительной ответственностью учреждается одним лицом, т.е. создается общество одного лица. В этом случае единственным учредительным документом общества является устав. Однако согласно абз. 2 п. 1 ст. 11 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае увеличения числа участников общества до двух и более между ними должен быть заключен учредительный договор*(80).

В учредительном договоре учредители общества:

во-первых, обязуются создать общество;

во-вторых, определяют порядок совместной деятельности по его созданию.

Учредительным договором определяются:

состав учредителей (участников) общества;

размер уставного капитала общества;

размер доли каждого из учредителей (участников) общества;

размер и состав вкладов учредителей (участников);

порядок и сроки внесения вкладов в уставный капитал общества при его учреждении;

ответственность учредителей (участников) общества за нарушение обязанности по внесению вкладов;

условия и порядок распределения между учредителями (участниками) общества прибыли;

состав органов общества;

порядок выхода участников общества из общества.

Согласно п. 1 ст. 89 ГК РФ учредительный договор должен быть заключен в простой письменной форме путем составления одного документа. Стороны могут предусмотреть его нотариальное удостоверение, хотя закон не обязывает их это делать.

Изменения в учредительные документы общества вносятся по решению общего собрания участников общества как высшего органа его управления.

Отметим некоторую алогичность закона в области регулирования порядка внесения изменений и дополнений в зависимости от вида учредительного документа. Законодатель, видимо, подчеркивая первичность учредительного договора, устанавливает, что для внесения в него изменений необходимо единогласие всех участников. Изменение устава общества осуществляется двумя третями голосов участников общества (ст. 32 ФЗ).

Вместе с тем согласно п. 5 ст. 12 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью", в случае несоответствия положений учредительного договора и положений устава общества преимущественную силу для третьих лиц и участников общества имеют положения устава общества. Налицо реальные возможности создания искусственных коллизий положений устава и договора, когда через менее жесткую процедуру внесения изменений в устав общества будут подвергаться сомнению положения договора.