Глава 10. Обеспечение защиты интересов корпорации нормами корпоративного права

Успешно развивающаяся корпорация интересна не только своим владельцам, сотрудникам, контрагентам. Есть достаточно много желающих отобрать то, что им не принадлежит. Любой бизнес имеет шанс стать объектом агрессии. При этом в качестве "агрессора" может выступать и серьезная структура, ставящая перед собой задачу захвата бизнеса, и спекулятивный игрок - "гринмэйлер", имеющий целью, создав проблемы, получить за "уход" из бизнеса серьезное "отступное", и участник бизнеса, вошедший в конфликт с остальными партнерами и желающий либо полностью "прибрать бизнес к рукам", либо "откусить" наиболее интересный кусок бизнеса.

В качестве "агрессора" могут выступать различные группы физических лиц, начиная от реальных инвесторов и заканчивая откровенными бандитами и "оборотнями в погонах".

Передел собственности в корпоративной сфере всегда был, есть и будет. Это неизбежный результат существования частной собственности в экономике. Однако формы и методы "вхождения" в чужой бизнес существенно различаются. Одно дело, когда бизнес переходит под контроль новых собственников в результате переговоров с его владельцами либо через привлечение инвестиций в корпорацию. И совсем другое, когда совершается враждебное поглощение, к тому же с применением не совсем законных (иногда совсем незаконных) технологий.

Отличительной чертой современного этапа корпоративных войн является то, что любой агрессор независимо от того, используются им легальные технологии или нет, стремится придать максимум легитимности своим действиям. Только в этом случае он в дальнейшем получает возможность юридически подтвердить свой статус как владельца. Без этого дальнейшее использования бизнеса (в том числе его продажа, передача наследникам или правопреемникам) становится невозможным.

Конечно же, абсолютную степень защиты корпорации в случае, если против нее либо ее владельцев ведется война, особенно далекими от закона методами, обеспечить невозможно. Тем не менее с помощью норм корпоративного права можно максимально затруднить агрессорам ведение корпоративных войн и правовое оформление перехода противоположной стороне прав собственности на активы корпорации либо на саму корпорацию.

Рассматривая вопросы обеспечения защиты интересов корпорации нормами корпоративного права, мы остановимся на способах создания таких правовых и организационных ситуаций, в рамках которых ведение "корпоративных войн" агрессорами, использующими в том числе и не всегда легальные технологии, будет либо затруднено, либо вообще не будет иметь смысла из-за невозможности переоформления прав собственности на себя.

При этом сразу определимся, что нашей задачей не является анализ судебной практики, связанной с судебной защитой от агрессивных вхождений в бизнес корпорации. Мы будем рассматривать способы досудебной защиты корпоративных интересов при подготовке и проведении "корпоративных войн".

Следует сразу заметить, что те механизмы, которые мы будем рассматривать как методы защиты в корпоративных войнах, в определенных ситуациях сами могут быть использованы как оружие нападения.

Говоря о бизнесе и способах его захвата либо защиты от захвата, прежде всего следует определиться с ответом на вопрос: что именно в данном бизнесе интересует агрессора? В зависимости от того, как будет сформулирован ответ на данный вопрос, можно определиться и с конкретными схемами поведения агрессора относительно данного бизнеса. Если нападающую сторону интересует бизнес как единое целое (положение на рынке, деловая репутация, активы, персонал и т.д.), то в этом случае речь идет о взятии под контроль, а в идеальном случае - в собственность определенной доли в уставном капитале данного бизнеса (т.е. захват пассивов). В том же случае, когда агрессора интересует определенный имущественный актив, принадлежащий бизнесу, то речь идет об операциях с активами.

Если говорить о традиционных методах взятия бизнеса под контроль, то на практике наиболее часто используются два пути:

* скупка акций (долей в уставном капитале). Единственный значимый ограничитель - финансовый ресурс. Перечень процедурных проблем достаточно ограничен: антимонопольное законодательство; заинтересованность в сделке, согласие на совершение крупной сделки;

* создание (либо скупка долгов) бизнеса и получение контроля над ним через процедуры несостоятельности и отстранение от руководства бизнесом его органов управления.

После этого используются полномочия внешнего управляющего, собрания и комитета кредиторов для проведения операций с активами корпорации. Следует заметить, что и этот путь - достаточно затратный (и скупка долгов, и создание долгов требует вложений, зачастую не меньших, чем прямая скупка акций интересующей корпорации).

Эти достаточно традиционные пути широко известны, описаны в специальной литературе и особого интереса для нас не представляют.

В конечном счете целью агрессивного "вхождения" в бизнес является получение контроля над органами управления того юридического лица, в рамках которого бизнес существует. Завоевание контрольного пакета акций в акционерном обществе либо долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью обеспечит "завоевателю" возможности определения стратегии развития бизнеса и кадровых назначений, дающих возможность эффективного управления активами с целью получения дохода.

При этом надо ясно отдавать себе отчет в том, что сегодня в отечественной экономике доход реально получается от управления финансовыми потоками (от выручки), а не от прибыли.

Говоря о существующей практике агрессивных вхождений в бизнес и его удержания, мы проанализируем различные схемы с учетом ряда базовых принципов:

1. Нетрадиционные методы формирования контрольных пакетов акций в АО.

2. "Завоевание" активов корпорации. Использование нетрадиционных организационно-правовых форм при работе с активами и пассивами корпорации.

3. Механизмы защиты корпорации от агрессивной политики ее захвата со стороны "агрессора"-конкурента (защита как активов, так и пассивов).