Глава III

ИСТОЧНИКИ И РАЗВИТИЕ ФРАНЦУЗСКОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВА

117. Закон и обычай. Как возникли и возникают нормы права, совокупность которых составляет француз­ское гражданское право? Это вопрос о так называемых источниках нашего права.

Источники распадаются на две большие группы: обы­чаи и законы.

Первые предполагают, что нормы без введения их в действие в определенный момент волей определенного лица или определенных лиц сложились постепенно, в силу обыкновений, привычек. Наоборот, закон — это норма права, выработанная и введенная в действие ли­цами, облеченными высшей повелительной властью в пре­делах государства.

118. Соотношение значения обоих источников. Об

этом спорили много.

а) В пользу обычая приводят указание на его гиб­кость, его способность. Приспособляться к потребностям общества. Против него выдвигают его недостоверность, его неустойчивость и в то же время косность. В литера­туре нет единого определения обычая. Простое обыкно­вение (например, вежливости) не есть обычай, не есть норма права, ибо оно не имеет общеобязательной силы. Но с какого момента оно приобретает такую силу? До­статочно ли для этого, как утверждали некоторые, чтобы социальная группа в целом признала за ним такую силу, или нужно, чтобы эта сила была признана государствен­ной властью, а именно судебной? При этом требуется, согласно высказанному в литературе взгляду, чтобы

¹ Julliot de La Morandiere, op. cit, n° 133 et s. 7 Зак. 3188.

Общие положения

Источники и развитие французского гражданского права 99

соответствующие судебные решения были достаточно многочисленны и были облечены авторитетом, достаточ­ным для того, чтобы считать их судебной практикой.

б) В пользу закона, приводится четкость введенной в действие формулировки (особенно когда она изложена на письме), уверенность, которую она обеспечивает за­интересованным лицам.

По не рискует ли эта формулировка оказаться произ­вольной, негибкой и многословной? Да и самое определе­ние закона не лишено некоторых трудностей.

Как бы то ни было, надо признать, что в ходе нашей истории роль источников права распределялась между обычаем и законом, с перевесом то первого, то второго из этих источников. В действительности они всегда дей­ствовали рядом: роль обычая возрастала в периоды устойчивости общественных условий, роль закона возра­стала в периоды, когда устойчивость была поколеблена и превращалась во всемогущество закона в периоды ре­волюций.

119. План. Древние корни нашего современного гра­жданского права идут из римского права и старинных германских обычаев. Его прямыми предками являются право, действовавшее во Франции до 4789 года, и право переходного периода. (право, созданное революцией в промежуток времени с 1789 по 1804 г.). Главной его ос­ новой остается поныне гражданский кодекс, введенный в действие Наполеоном I в 1804 году. Но в течение XIX и XX столетий и особенно начиная с последней войны 1939 года кодекс претерпел глубокие изменения.

В пределах каждого из названных периодов мы оста­новимся кратко): 1) на соотношении обычая и закона как форм выработки норм нашего гражданского права 2) на важнейших в каждый данный период чертах основ­ных институтов нашего гражданского права.