Раздел II. Возникновение родительской власти и ее переход

§ 1. КТО —ОТЕЦ ИЛИ МАТЬ — ОСУЩЕСТВЛЯЕТ

РОДИТЕЛЬСКУЮ ВЛАСТЬ

861. А. Общее правило Первенство отца во время брака. По общему правилу, родительская власть принад­лежит одновременно отцу и матери. На это прямо указы­вает статья 373, часть 1. Но эта же часть статьи 373, измененная законом 23 июля 1942 года, добавляет, что во время брака эта власть осуществляется отцом в ка­честве главы семьи Мы полагаем, однако, что, ввиду того, что, согласно статье 213, мать содействует отцу в моральном и материальном руководстве семьей, за ма­терью должно быть признано право обжаловать те отно­сящиеся к детям решения главы семьи, которые представ­ляли бы собой злоупотребления и не были бы продик­тованы интересами семьи. Но этот взгляд является спорным.

862. Б. Случаи, когда в виде исключения родитель­ская власть осуществляется матерью. Гражданский ко­декс в первоначальной редакции предусматривал осуществление матерью родительской власти только в случае безвестного отсутствия отца (ст. 141). При этом мать осуществляла в таком случае руководство воспитанием детей и управление их имуществом (по-видимому, не пользование этим имуществом). По распространенному, но все же не бесспорному взгляду так же должно было складываться положение во всех случаях, когда отец, хотя и не находившийся в безвестном отсутствии, был фактически не в состоянии осуществлять родительскую власть.

Закон 23 июля 1942 года уточнил положение. Прежде всего он изменил статью 141 и присвоил матери в случае

¹ Проект нового гражданского кодекса предполагает полностью уравнять права матери и отца.

608

Несовершеннолетние

Родительская власть

безвестного отсутствия отца всю полноту родительской власти.

Далее, в статье 373 в новой редакции он установил, что мать осуществляет родительскую власть:

1. в случае полного или частичного лишения отца этой власти — в объеме тех правомочий, которые утратил отец

2. во всех случаях, когда отец не является более главой семьи (невозможность выражать свою волю не­ зависимо от причин этого состояния) и мать заменяет его б этом качестве (см. выше, п. 577)

3. в случае осуждения отца за злостное оставление семьи

4. в Случае, когда отец прекратил без содействия жены осуществление родительской власти (ст. 17 закона 24 июля 1889 г.).

Во всех этих случаях осуществление родительской власти автоматически переходит к матери, поскольку нет иного решения гражданского трибунала, выносимого при закрытых дверях по заслушании заключения прокурора.

863. В. Случай смерти одного из родителей. В силу статьи 384, части 1, родительская власть полностью при­ надлежит пережившему, супругу. Ни отец, ни мать не утратят этой власти и со вступлением во второй брак, ни с отказом от опеки, и с устранение их от опеки. Однако если переживший супруг осуществляет родитель­ скую власть над личностью ребенка, то эта власть после смерти одного из супругов Отпадает, поскольку дело идет е о пользовании (переживший супруг осуществляет за­ конное право узуфрукта), а об управлении имуществом детей. Переживший супруг управляет имуществом несо­вершеннолетних детей не в качестве законного управи­теля, то есть не в силу права, предоставленного законом родителям, а в качестве опекуна, если только он призван к опеке.

864. Г. Случай развода или раздельного жительства.

Мы уже знаем, что статьи 302 и 303, которые говорят о случаях развода, о, несомненно, подлежат применению и к случаям раздельного жительства, устанавливают, что

дети вверяются тому из супругов, в пользу которого вы­несено решение о разводе, разве бы трибунал по требо­ванию семьи или органа прокуратуры, предписал в инте­ресах детей, чтобы все дети или некоторые из них были вверены попечению другого супруга или третьего лица (см. выше, п. 661).

865. На какие права распространяется предписание трибунала. Названные в предшествующем пункте статьи упоминают только о том, кому будут вверены дети, кто будет нести попечение о них.

С правом осуществлять попечение связан, по крайней мере когда ребенок вверен отцу или матери, и коррелят его право применять исправительные меры. Понятно, что если ребенок вверен третьему лицу, то это лицо не может применять исправительные меры, какие могут их при­менять в данном случае ни отец, ни мать, признанные неспособными к воспитанию ребенка

Наконец, статья 389, измененная законом 6 апреля 1910 года, установила, что право управлять имуществом детей принадлежит тому из двоих супругов (добавим — или третьему лицу), которому вверено попечение о детях, если нет иного об этом постановления суда. Таким обра­зом, остается неясным, кто осуществляет другие, второ­степенные атрибуты родительской власти, то есть, кроме законного узуфрукта, право давать разрешение на брак, на усыновление и т. д.

866, Какие права сохраняет супруг, лишенный права осуществлять попечение о детях. Супруг, не осуще­ствляющий попечения о детях, вместе с обязанностью участвовать в содержании детей, сохраняет право свида­ния с детьми и право наблюдения за их поведением и воспитанием (ст. 303). Порядок свиданий определяется гражданским трибуналом. Статья 357 уголовного кодекса, налагающая исправительные наказания на отца или мать, виновных в том, что они не представляют ребенка тем, кто имеет право требовать такого представления, была бы применима и к тому из обоих родителей, кому вверены дети, если бы он препятствовал свиданиям де­тей с другим родителем или с восходящими либо пребы-

610

Несовершеннолетие

Родительская власть

611

ванию детей у этих лиц во время каникул в соответствии с распоряжением трибунала.¹

867. Временный характер решения трибунала. Реше­ние трибунала о передаче детей на попечение определен­ного лица не вступает в законную силу, наоборот, оно, по существу, является временным. Супруг, которому суд не вверил детей, любой член семьи и даже орган проку­рорского надзора, всегда могут просить суд изменить ра­нее принятое им решение, ссылаясь па изменившиеся об­стоятельства, например на предосудительное поведение или на вступление во второй брак супруга! которому вве­рены дети, или на потребности, связанные с воспитанием детей и т. д. Это относится и к управлению имуществом детей. В самом деле, статья 398 устанавливает, что суд может при наличии серьезных оснований лишить отца или мать права управления имуществом ребенка по тре­бованию другого супруга, родственника или свойствен­ника ребенка либо по требованию органа прокурорского надзора. Несомненно также, что суд управе возложить на одно лицо попечение о детях, присвоив ему и право применять исправительные меры, а на другое лицо — управление имуществом.

Все вопросы, связанные с попечением о детях и вос­питанием их, подлежат разрешению тем трибуналом, ко­торый вынес решение о разводе, где бы ни находилось в дальнейшем место жительства отца и матери.

868. Влияние развода и раздельного жительства на законное право узуфрукта. Статья 386 ограничивается указанием на то, что тот из родителей (отец или мать), против кого вынесено решение о разводе, не имеет более законного права пользования имуществом детей. Это право остается только за другим супругом. Напомним, что статья 386 неприменима к раздельному жительству.