Раздел II. Установление происхождения от законного отца

701. Законное предположение pater is est.. (отцом является. — лат.). Наше законодательство исходит из мысли о том, что происхождение человека от определен­ного отца есть факт, не допускающий представления не­ посредственных доказательств. Потому в соответствии с древними традициями выдвигается законное предполо­жение. Отцом ребенка предполагается муж матери: pater is est qucm nuptiae demonstrate (отцом ребенка является тот, на кого указывает брак, в котором состоит мать — лат.). Однако на протяжении столетий ведется спор об основании и действительном значении этого законного предположения. Согласно взгляду, господствующему на­чиная с XVII столетия, законное предположение опи­рается в данном случае на установленные законом обя­занности жены к брачному сожительству с мужем и вер­ности ему. В каноническом праве, концепцию которого, как кажется, разделяет новейшая французская судебная практика, презумпция pater is est.. признается следствием брака как такового. Эта презумпция установлена в ин­тересах детей и опирается прежде всего на признание со стороны отца. Вступая в брак, муж признает своими всех детей, которые могут родиться от его жены независимо от того, совпадает ли это признание с действительным положением.

Эта концепция соответствует силе, какую закон при­дает презумпции. Опровергать презумпцию вправе только сам муж путем иска, который буквально и называется иском об опровержении признания (desaveu).

§ 1. Условия применения законного предположения pater is est..

702. Дети, к которым применяется предположение.

Законное предположение pater is est.. применяется: 1) к детям, зачатым во время брака 2) к детям, родив­шимся во время брака.

703. I. Дети, зачатые во время брака, Ребенок, за­чатый во время брака, имеет отцом мужа матери (ст. 312, ч. 1).

4У8 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Но как установить, что ребенок зачат во время брака?

704. Законное предположение даты зачатия. Во из­бежание деликатных медицинских вопросов, закон уста­навливает еще одну презумпцию, заимствуя ее из прак­тики наших парламентов.

Закон (ст. 312, ч. 2 314 и 315) устанавливает, что зачатие ребенка должно относиться к промежутку вре­мени между трехсотым и стовосьмидесятым днем до ро­ждения ребенка. Ибо кратчайшим сроком созревания ребенка (родившегося живым) в утробе Матери предпо­лагается срок в 180 дней, длиннейшим — срок в 300 дней.

Эта презумпция действует безоговорочно. Следова­тельно, ребенок, родившийся более чем через 180 дней от начала брака и не более чем через 300 дней после прекращения брака, признается зачатым во время брака.

705. Последствия сочетания указанных законных предположений. Ребенок, признаваемый зачатым в браке, тем самым, в силу законного предположения pater is est, признается ребенком мужа матеря. Так обстоит дело, даже если в свидетельстве о рождении ребенка, указы­вающем, что мать ребенка состоит в браке, нет упомина­ний об отце даже если в свидетельстве о рождении указано, что отец ребенка неизвестен даже если в качестве отца ребенка назван не муж матери, а кто-нибудь дру­гой и даже если ребенок, в свидетельстве о рождении которого указано, что отец его неизвестен, был затем признан не мужем матери. В двух последних случаях указание на происхождение ребенка от прелюбодеяния юридического значения не имеет. Законное предположе­ние pater is est парализует силу такого указания. Пред­положение получает применение и в случаях, когда ре­бенку удалось установить в судебном порядке свое про­исхождение от матери при том, однако, условии, что муж матери был привлечен к участию в деле: в противном случае судебное решение для него силы меть не будет. Исключение. В силу дополнения, внесенного в ста­тью 313 законом 30 декабря 1915 года, законное предпо-

499

Установление законного происхождения

ложение, в силу которого отцом ребенка предполагается муж его матери, не применяется в следующем случае: когда ребенок родился либо более чем через 300 дней с момента распоряжения, которым при производстве су­дебного дела о разводе или о раздельном жительстве жене было разрешено проживать отдельно от мужа, либо менее чем через 180 дней с момента отклонения иска о разводе и если при этом ребенок в соответствии со ста­тьей 331 узаконен последующим браком его матери (см. ниже, п. 795).

706. II. Дети, рожденные во время брака, но зача­тые до его заключения. Статья 314 посвящена положе­нию детей, которые, родившись ранее 180го дня после заключения брака, должны предполагаться зачатыми до заключения брака. Закон приравнивает этих детей к за­конным детям, ибо он регулирует оспаривание мужем матери их происхождения от него (см. иже, п. 716). Однако точное определение правового положения таких детей было связано с многочисленными спорам и знаме­нитым переломом в судебной практике.

На протяжении XIX века господствовавшее в литера­туре мнение, так же как и практика кассационного суда (определение палаты по гражданским делам кассацион­ного суда 28 июня 1869 г.: D. Р. 69. I. 35) считали, что дети, зачатые вне брака, не могут признаваться за­конными, детьми в силу презумпции pater is est. Зачатые в качестве внебрачных детей, они могли лишь быть уза­конены последующим браком их родителей. Из этого де­лали следующие выводы.

1. Если в момент зачатия один из родителей ребенка состоял в нерасторгнутом еще браке с третьим лицом, то ребенок, зачатый от прелюбодеяния, не мог вообще пре­вратиться в законного ребенка, ибо узаконение детей, происшедших от прелюбодеяния, в то время не допуска­ лось.

2. Оспаривать происхождение ребенка был вправе не только муж матери, о, согласно правилам об оспарива­нии узаконения, любое заинтересованное лицо.

Новейшая практика кассационного суда отказалась от этих взглядов (определение палаты по гражданским

500 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Установление законного происхождения

501

делам 8 января 1930 гг. D. Р. 1930. I. 51 определение пленума кассационного суда 8 марта 1938 г.: D. С. 1941. 37 определение палаты по гражданским делам 2 марта 1954 г.: D. 1954. 397). Всякий ребенок, родив­шийся в течение брака, является законным ребенком, не­зависимо от времени его зачатия.

Основания законного предположения pater is est надо Искать в уважения к браку и в необходимости охранять покой семьи, .которые требуют полного равенства поло­жения всех детей, рожденных после совершения брака. Из этого делается вывод, что законное предположение должно применяться даже в Случаях, когда добрачное за­чатие ребенка является следствием прелюбодеяния, и что только мужу должно предоставляться право на иск об оспаривании законного происхождения такого ребенка (что соответствует буквальному смыслу ст. 314). Кассационный суд признал также, что если этого требуют ин­тересы ребенка, то он вправе ссылаться на свое качество законного ребенка с момента зачатия, в отличие от уза­коненного ребенка, для которого узаконение производит последствия лишь с момента совершения брака его ро­дителей.

707. III. Дети, рожденные более чем через 300 дней после прекращения брака и, следовательно, зачатые вне брака. Ребенок, родившийся более ,чем через 300 дней после прекращения брака, очевидно, зачат после этого прекращения. Поэтому не может не удивлять своеобраз­ная редакция статьи 315: Законность ребенка, рожден­ного через 300 дней после прекращения брака, может быть оспорена.

Можно пожалеть о том, что эта редакция берет под сомнение и делает [опорной незаконность происхожде­ния ребенка, в которой сомневаться невозможно, ибо из статьи 315 вытекает, что ребенок, хотя и зачатый, оче­видно, после прекращения брака будет тем не менее считаться законным, если никто не оспорит его происхо­ждение.

708. Правовое положение ребенка, рожденного во время безвестного отсутствия мужа матери. Предполо-

жим, что, исходя из законных предположений о сроках беременности женщины, ребенок должен быть признан зачатым в течение безвестного отсутствия ее мужа. Так как брак не расторгается безвестным отсутствием од­ного из супругов (ибо, согласно статье 139 новый брак, в который вступил бы супруг безвестно отсутствующего лица, объявляется недействительным), то возникает во­прос: каково правовое положение ребенка, произведен­ного па овст женой безвестно отсутствующего лица? За­кон ис дает ответа па этот вопрос.

Согласно господствующему ib литературе взгляду, в только что указанном случае законное предположение статьи 312 неприменимо, ибо безвестное отсутствие — это положение лица, существование и смерть которого одинаково недостоверны. Между тем тот, кто ссылается на законное предположение, установленное статьей 312, должен быть в состоянии доказать, что он зачат во время брака. Для того чтобы в момент зачатия этого лица существовал брак его матери, нужно, чтобы было достоверно, что отец ребенка был в живых в соответ­ствующий момент, а доказать это последнее обстоятель­ство оказывается невозможным. Следовательно, впредь до изменения его положения ребенок должен призна­ваться внебрачным ребенком своей матери. К. этой точке зрения примкнул и кассационный суд (определение па­латы по гражданским делам 19 декабря 1906 г.: D. Р. 1907. I. 289), некоторое время выражавший противопо­ложный взгляд (определение палаты по гражданским делам 15 декабря 1863 г.: D. Р. 64. I. 153).

709. Коллизия законных предположений о происхо­ждении ребенка от того или иного отца. Из сказанного выше ясно, что различные законные предположения о происхождении ребенка от того или иного отца могут иногда коллидировать.

1. Можно представить себе, что, не соблюдя уста­новленного вдовьего срока, вдова вступила во второй брак вслед за прекращением первого брака. Затем она производит на свет ребенка до того, как истекли 300 дней со времени прекращения ее первого брака, но после истечения 180 дней со времени заключения

502 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

второго брака. В таком случае возникает коллизия двух предположений о законном отцовстве.

2. Можно представить себе и коллизию предположе­ния о законном отцовстве, с одной стороны, и предпо­ложения о внебрачном отцовстве — с другой. Такая коллизия возможна, если менее чем черев 180 дней по­сле вступления b брак женщина произвела на свет ре­бенка, которого затем признает не муж этой женщины, а другое лицо.

3. Ребенок, рожденный более чем через 180, но ме­нее чем 300 дней со дня прекращения брака смертью мужа, признается, согласно статье 312происходящим от мужа. Однако другое лицо признает этого ребенка своим, утверждая, что ребенок зачат от него в период вдовства матери. Он может даже пожелать узаконить этого ребенка, вступив в брак с его матерью.

В таких случаях предлагались самые различные ре­шения вопроса о правовом положении ребенка.

Кассационный суд признал, что законные предполо­жения, установленные статьей 312 и следующими, не но­сят .абсолютного характера и действуют в интересах и в пользу ребенка. Это должно позволять ребенку отно­сить свое зачатие к тому моменту, в пределах легаль­ных сроков, который наиболее для него благоприятен, и ссылаться по своему выбору на связь с определенным лицом, как на связь с отцом (определение палаты по гражданским делам кассационного суда 23 ноября 1842 г.: Rec. Sirey. 43. I. 5 определение палаты жалоб

23 сентября 1940 г.: D. С. 1941. 4).