Раздел I. Установление законного происхождения от матери

§ 1. Способы доказывания

687. Расчленение предмета доказывания. Роды и тождество. Для того чтобы доказать законное происхождение определенного лица от определенной женщины, надо установить следующие два факта:

1) роды замужней женщины, на происхождение от которой претендует данное лицо

484 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

2) тождество ребенка, которого эта замужняя жен­щина произвела на свет, и лица, о котором идет дело.

Указанные факты устанавливаются обыкновенно пу­тем представления акта гражданского состояния, состав­ленного именно, с целью удостоверения факта рождения. Тут действует принцип предустановленного доказатель­ства. Было бы, однако, несправедливо не допускать ни­каких других доказательств, ибо ребенок, которому нуж­но установить свое происхождение, не должен нести по­следствия небрежности, которая могла быть допущена в момент, когда его свидетельство о рождении должно было быть составлено. Ребенок может и не знать, когда и где он родился. Поэтому закон допускает и другие до­казательства: во-первых, фактическое положение, то есть признание законным ребенком со стороны окружающих во-вторых, свидетельские показания (что влечет, за собой я возможность ссылаться на простые предположе­ния).

688. Доказывание при помощи свидетельства о ро­ждении. Происхождение законного ребенка доказы­вается свидетельством о рождении, записанным в реестры гражданского состояния (ст. 319). Хотя заявление о ро­ждении не исходит ни от самой матери, ни от должност­ного лица, ведущего акты гражданского состояния, од­нако доказательная сила свидетельства о рождении объясняется тем, что в подавляющем большинстве случае выраженные в нем заявления соответствуют действительности, а за ложные заявления установ­лена суровая ответственность (уголовный кодекс, ст. 345).

а) Само по себе свидетельство о рождении не дока­зывает тождества личности того, кто основывает па сви­детельстве какие-нибудь требования, и лица, к рождению которого относится данное свидетельство¹. Однако судеб­ная практика считает, что лицо, представляющее свиде­тельство о рождении, обязано доказывать это тождество лишь в случае, если оно кем-нибудь оспаривается. Дока­зывание может производиться любыми способами, даже свидетельскими показаниями или путем предположений, без того, чтобы к этим доказательствам предъявлялись:

485

Установление законного происхождения

особые требования, которым они должны удовлетворять, когда дело идет о доказывании происхождения (см. ниже, п. 692).

б) Свидетельство о рождении доказывает законное происхождение соответствующего лица, раз имя матери названо в свидетельстве и мать состоит в браке, хотя бы о последнем факте в свидетельстве не упоминалось (опре­деление палаты жалоб кассационного суда 22 июля 1913 г.: D. Р. 1917. I. 50).

в) Сила свидетельства о рождении может быть оспо­рена либо путем заявления спора о подлоге, либо путем простого доказывания противного, в зависимости от того, оспариваются ли содержащиеся в свидетельстве заявле­ния и утверждения должностного лица, ведущего акты гражданского состояния (например, дата акта), или утверждения, исходящие от заявителей.

689. Доказывание путем ссылки на фактическое по­ложение. При отсутствии свидетельства о рождении по­ложение законного ребенка, которое фактически зани­мало данное лицо, является достаточным доказательством его законного происхождения (ст. 320). Это фактическое положение заключается в том, что данное лицо фактиче­ски признается законным ребенком в семье, на принад­лежность к которой это лицо притязает (ом. выше, п. 77 и 389). Главнейшими из фактов, в которых выражается это признание, являются следующие: Человек всегда носил фамилию лица, которое, по его утверждению, яв­ляется его отцом отец всегда обходился с ним как со своим ребенком и как отец заботился о его воспитании, содержании ,и будущем самостоятельном положении че­ловека всегда, как в семье, так и в обществе, считали за­конным ребенком такого-то лица. В краткой формули­ровке это выражают так: nomen, tractaius, fatna (то есть фамилия, отношение со стороны других лиц, репутация — лат.).

В случае спора судья свободно оценит, соединяются ли в данном случае все эти условия и существовали ли они постоянно, ибо статья 320 требует постоянного, то есть непрерывного, существования этих условий (а не их достоверности, о которой говорит ст. 323). Вот почему

Установление законного происхождения

487

486 Семейное состряпав: отношения между родителями и детьми

статья 321 требует, чтобы ребенок всегда носил фамилию

отца.

По поводу этого способа доказывания законного про­исхождения следует заметить следующее.

1. Доказательная сила, связываемая с положением законного ребенка, которым пользовалось данное лицо, опирается па предполагаемое признание со стороны су­пругов, от которых ребенок, по его утверждению, проис­ходит. Воспитывая ребенка (tractattis), постоянно именуя его своей фамилией (потеп), супруги признали его про­исхождение от них. Это признание со стороны родителей подкрепляется к тому же совпадающими с ним показа­ниями семьи и общества (fama).

2. Фактическое положение служит доказательством не только рождения от определенных лиц, но также и тождества личности, ибо, выражаясь в непрерывном ряде совпадающих по значению фактов, оно следует шаг за шагом за человеком.

3. Факты, в совокупности который выражается факти­ческое пользование положением законного ребенка, до­казываются любым возможным способом, в том числе свидетельскими показаниями и простыми предположе­ниями, причем для ходатайства о допросе свидетелей нет надобности удостоверять существование начала письмен­ного доказательства. Зато наличие этого пользования может и оспариваться любыми способами. При этом без­ различно, опровергается ли достоверность фактов (no men, tractattis, fama), которые приводятся в подтвержде­ние пользования положением законного ребенка, или же, если эти факты установлены, утверждают, что они не совпадают с действительным положением ребенка, что он родился не от тех лиц, которые обходились с ним, как со своим ребенком. В связи с последним, однако, должна быть сделала существенная оговорка.

690. Соответствие фактического положения свиде­тельству о рождении. В предшествующем изложении мы исходили из предположения, что законное происхождение определенного лица доказывается либо свидетельством о рождении, либо фактическим положением его. В обоих случаях законное происхождение можно оспаривать и

опровергнуть. По в наиболее частом случае, когда на­лицо и свидетельство о рождении и общественное призна­ние, законность происхождения доказана неопровержимо: ни оспаривание, ни опровержение ее не допускаются. Статья 322 устанавливает: Никто не может требовать признания за ним состояния, отличного от того, которое ему присвоено его свидетельством о рождении и соответ­ствующим этому свидетельству общественным призна­нием. И обратно, никто не может оспаривать состояние другого лица, пользующегося общественным признанием в соответствии со свидетельством о рождении! этого л ища. Однако это правило, исходящее из заботы о прочности семьи и из стремления предотвратить скандальные су­дебные процессы, терпит два исключения.

1. Указанная выше неопровержимость всегда предпо­лагает в качестве необходимого условия бесспорность брака тех, кого данное лицо считает своими родителями. Оспаривание же брака всегда возможно, ибо статья 322 относится только к законному происхождению, но не к внебрачному.

2. Точно так же статья 322 предполагает, что нет ни­ каких сомнений в тождестве лица, указанного в свиде­тельство о рождении, с лицом, общественное признание которого законным ребенком установлено. Если дело об­ стоит иначе, если можно доказать, что в промежуток времени между составлением свидетельства о рождении и возникновением фактов, из которых складывается фак­тическое положение данного ребенка, произошла подмена ребенка, то статья 322 неприменима, ибо в таком случае документ не соответствует фактическому положению, по­скольку документ относится к одному лицу, а положением законного ребенка фактически пользовалось другое лицо.

691. Свидетельские показания. Третий способ дока­зывания законного происхождения — свидетельские по­казания — применяется в четырех случаях, из которых два случая прямо указаны в статье 323, а два других вытекают из изученных нами ранее положений:

1) когда нет ни свидетельства о рождении, ни факти­ческого пользования тем или иным определенным поло­жением;

488 Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

2. когда хотя и есть в наличии свидетельство о ро­ждении, относящееся к данному лицу, но это лицо оспа­ривает достоверность свидетельства, утверждая, что за­пись его рождения была сделана с неправильным указа­нием фамилии или что он был ошибочно записан как родившийся от неизвестных родителей

3. когда тот, чье законное происхождение получает общественное признание, стремится опровергнуть это признание, не подкрепляемое свидетельством о рождении

4. в случаях, когда одновременно наличествуют от­носящиеся к определенному лицу свидетельство о рожде­нии и общественное признание показания того и дру­гого не совпадают между собой.

Так как такие случаи являются исключительными, а свидетельские показания — вещь хрупкая, то статья 323 подчиняет допустимость свидетельских показаний необ­ходимому наличию некоторых определенных условий. Она требует наличия либо начала письменного доказа­тельства законного происхождения, либо возможности сослаться на предположения и указания, вытекающие из уже достоверных фактов, которые суд признает доста­точно серьезными. Иначе говоря, свидетельские показа­ния в этих случаях лишь дополняют, подкрепляют другие средства доказывания, которые сами по себе делают ве­роятным факт, подлежащий доказыванию.

692. Отступления от общих правил. 1. Обыкновенно свидетельские показания допускаются без каких-либо особых условий, если подлежащий доказыванию факт принадлежит к числу тех, письменные доказательства ко­торых истец не может себе обеспечить наперед (ст. 1348, ч. 1 см. выше, п. 269). Перед нами именно одни из та­ких случаев. Однако закон .подчиняет с этом случае про­изводство допроса свидетелей наличию некоторых особых условий.

2. По общему правилу, если свидетельские показания не допускаются de piano, то они восполняются только началом письменного доказательства, то есть, согласно статье 1347, документом, например письмом, который, ввиду ссылки на него, делает правдоподобным факт, тре­бующий подтверждения, и который исходит от того, к кому

Установление законного происхождения 4У

предъявлен иск (см. выше, п. 268). В данном случае та­кое правило было бы чрезмерно суровым, ибо противни­ками лица, желающего доказать свое происхождение, могут оказаться люди, которых он раньше не знал, и было бы странно, если бы у него оказался в руках до­кумент, исходящий именно от ответчика по делу. Поэтому статья 323 допускает, в случаях, когда нет начала письменного доказательства, обращение к предположениям или существенным признакам. Кроме того, статья 324 дает для данных случаев особое, более широкое, чем в статье 1347, определение начала письменного доказатель­ства. Согласно статье 324, начало письменного доказа­тельства вытекает из семейных документов, реестров и домашних бумаг отца или матери из публичных актов и даже из частных актов, исходящих от стороны, уча­ствующей в споре, или от стороны, которая была бы за­интересована в споре, если бы она была в живых. Так, достаточными окажутся записи в реестрах, которые ко­гда-то вели уже умершие отец или мать, или¹ личное письмо кого-нибудь из членов семьи.

3. Предположения простые, то есть не установленные законом (ст. 1353), имеют такую же силу, как свидетель­ские показания, и заменяют свидетельские показания в случаях, когда их привести невозможно. В данном же случае эти предположения и признаки, вытекающие из установленных фактов, играют роль предварительного условия для допущения свидетельских показаний, то есть делают возможным допущение свидетельских показаний.

Такими признаками являются черты физиологического сходства, метки на белье ребенка, посещение определен­ными лицами кормилицы ребенка, посылка денег на со­держание ребенка. Закон не может дать в этом случае исчерпывающего перечисления. Но он требует наличия двух условий:

а) суд должен считать предположения достаточно серьезными, чтобы оправдать допрос свидетелей

¹ Исследование крови матери и ребенка не может быть пред­писано de piano, но если ребенку, ссылающемуся на другие явные признаки, дозволено привести также свидетельские показания, то ответчица может со своей стороны добиться исследования группы крови.

4УО Семейное состояние: отношения между родителями и детьми

Установление законного происхождения

491

б) предположения должны вытекать из фактов, уже установленных. Это слово означает в данной статье факты общепризнанные, общеизвестные. Надо, чтобы наличие этих фактов было уже достоверно или до­пускало немедленную проверку без того, чтобы для их установления требовались свидетельские показания. Иначе возникла бы вся опасность лжесвидетельства, и перед нами был бы порочный круг.

693. Случаи несуществования или утраты реестров.

Применение изложенных только что правил исключается в одном случае. Дело идет о лице, которое, желая уста­новить свое происхождение от определенной замужней женщины, утверждает, что оно потому лишено возможно­сти предъявить свидетельство о рождении, что ,в момент его рождения реестры не велись или реестр, в котором было записано его рождение, в дальнейшем был утрачен. В таком случае применению подлежит статья 46, в силу которой несуществование или утрата реестров доказы­вается как документами, так и свидетельскими показа­ниями, а рождение может доказываться как реестрами и бумагами, исходящими от умерших отца и матери, так и свидетельскими показаниями (а также, добавим в со­ответствии со ст. 1353, предположениями). Таким об­разом, свидетельские показания допускаются в этих слу­чаях de piano. Дело идет, по существу, не о том, чтобы доказать законность происхождения, а о том, чтобы за­менить утраченное или. никогда не существовавшее сви­детельство о рождении (см. выше, п, 418).