§ 176. Современная организация коммерческих судов

I. Организация торговой юрисдикции во Франции. Устройство коммерческих судов во Франции основывается на законе 16 августа 1790 и кодексе 1807 года, а самый порядок выбора судей - на законе 8 декабря 1883 и 23 января 1898 годов.

Типичной особенностью французских коммерческих судов (tribunaux de commerce) является то, что весь состав суда выборный от купечества. Выборные судьи несут свои обязанности временно и безвозмездно. Каждый коммерческий суд состоит из председателя, судей и заступающих их место (suppléants). Число судей, ввиду коллегиального начала, не может быть менее двух, но может быть увеличиваемо по мере надобности, согласно закону 20 июля 1889 года, неограниченно.

Выбор членов суда производится из числа всех лиц, занимающихся торговлей, с участием, согласно закону 1898 года, и женщин. Конечно, иностранцы правами избирательными не пользуются. В списки избирателей вносятся: единоличные купцы; члены полного товарищества и товарищи в товариществе на вере, при условии выборки промысловых патентов в течение не менее 5 лет; капитаны дальнего плавания, водившие суда в течение 5 лет, директоры акционерных компаний, выполнявшие эти обязанности в течение 5 лет. Пассивное избирательное право обусловливается достижением 30-летнего возраста.

Судьи избираются не пожизненно, а всего на два года, причем ежегодно происходит переизбрание половины состава. По истечении двух лет судья может быть переизбран. Но за вторым сроком должен следовать непременно годичный перерыв.

При коммерческом суде имеются секретарь, назначаемый ныне министерством юстиции, судебные приставы и стряпчие (agréés). В коммерческом суде не существует обязательного представительства через адвокатуру, как это установлено для общегражданских судов, не существует и обязанности для сторон являться лично на суд, как это было раньше.

Такова торговая юрисдикция в первой инстанции. В апелляционном порядке коммерческие суды подчинены, наравне с гражданскими судами, судебным палатам, а в кассационном - сенату. Таким образом, выборный купеческий элемент имеется только в первой судебной инстанции.

II. Организация торговой юрисдикции в Германии. Со времени судебной реформы 1877 года в Германии уже нет особых торговых судов. Но особая торговая юрисдикция существует, потому что торговые дела рассматриваются особым судебным составом[12].

Отличие торговой юрисдикции в Германии от торговой юрисдикции во Франции заключается в том, что 1) здесь нет самостоятельных коммерческих судов, а имеются отделения общих судов первой инстанции для торговых дел (Kammern für Handelssachen); 2) состав суда, рассматривающего торговое дело, не исключительно купеческий, а смешанный, из юридического и купеческого, коронного и выборного элементов. Отделения по торговым делам образуются правительствами каждого входящего в германский союз государства, по усмотрению в том надобности.

Отделения по торговым делам действуют в составе члена окружного суда, на правах председателя, и двух выборных судей от купечества.

В члены суда по выбору от купечества может быть избран немецкий подданный, достигший 30 лет, если он внесен в торговый регистр, как купец, как директор акционерного общества или как представитель иного юридического лица. Такие судьи назначаются на 3 года по представлению выбравшего их органа, призванного представлять торговый класс. Обязанность судьи почетная и вознаграждению денежному не подлежит.

Каково же соотношение между торговым и общими отделениями того же суда? Постановка этого отношения обнаруживает лучше всего, что торговая юрисдикция в Германии не поддерживается, а только терпится. направление дела в то или иное отделение зависит от усмотрения истца. Если отделению по торговым делам подано исковое прошение, по характеру своему не торгового свойства, то дело передается как вследствие отвода со стороны ответчика, так и по определению самого суда в одно из гражданских отделений, хотя бы ответчик был согласен на рассмотрение дела в этом отделении. Напротив, если исковое прошение подано в гражданское отделение, то дело может быть перенесено в отделение по торговым делам только по отводу ответчика и при условии, если гражданское отделение признает за делом торговое свойство. Если предъявленный ответчиком в отделении по торговым делам встречный иск не имеет торгового свойства, то все дело по связи передается на рассмотрение гражданского отделения.

III. Организация торговой юрисдикции в России. В настоящее время в России сохранились только четыре коммерческих суда: в С.-Петербурге, Москве, Одессе и Варшаве. Организация их далеко не однообразна. В отличие от отделений по торговым делам Германии, коммерческие суды в России представляют собой совершенно самостоятельные учреждения. В отличие от коммерческих судов Франции, коммерческие суды организованы на смешанном начале, соединяя в себе выборный купеческий элемент с назначенным чиновным элементом.

Состав коммерческих судов образуется из председателя, товарищей председателя и членов, частью избираемых от купечества и частью назначаемых от правительства. Число товарищей председателя не одинаково: в С.-Петербурге и Москве их по два, в Варшаве один, в Одессе один, но зато имеется еще старший член[13]. Число членов суда также различно. Для С.-Петербурга и Москвы общий закон не устанавливает общего числа и даже не указывает соотношения между числом выборных и назначенных. В действительности выборных членов в московском коммерческом суде восемь. Для Одессы определено, что в состав суда входят два члена по назначению и три по избранию. Для Варшавы это число также дано: четыре по назначению и не свыше восьми по избранию.

Примечания:

[5] Адмиралтейский суд Англии при судебной реформе 1873 года вошел в систему общих судов.

[6] Дополнения к актам историческим, т. I, № 3, список первый.

[7] Бережков, О торговле Руси с Ганзой, 1879, стр. 100; Иловайский, История России, т. II, стр. 351.

[8] П. С. З. т. 30, № 22.886.

[9] Мнение Государственного Совета, Высочайше утвержденное 12 апреля 1827 (П. С. З., № 1.459).

[10] Т. XI, ч. г. 2 Устав Торговый, изд. 1857, ст. 1771–1854.

[11] Т. XI, ч. г. 2 Устав Торговый, изд. 1857, ст. 2855.

[12] Gerichsverfassungsgesetz в редакции 17 мая 1898 года, § 100–118.

[13] Уст. судопр. торг., ст. 1, 2; учр. суд. устан., ст. 543.

Порядок определения судей представляет ряд систем.

1. Члены по избранию от купечества определяются в собрании выборных от купечества. Срок избрания опять-таки различный в разных городах: в С.-Петербурге и Москве на 3 года[14], в Одессе[15] и Варшаве[16] на 2 года. Условием для избрания является состояние в первой гильдии, и только для Москвы сделано исключение в том отношении, что выбирать в судьи можно и из второй гильдии, однако не более половины положенных по штату[17]. Никаких условий со стороны образовательного ценза или со стороны возраста не дано.

2. Члены по назначению от правительства определяются на должность или Высочайшей властью по представлению министра юстиции или самим министром юстиции. Первый порядок установлен для Варшавы[18], второй - для С.-Петербурга, Москвы и Одессы[19]. Назначение в члены коммерческих судов производится бессрочно. Закон не ставит для назначаемых в члены коммерческого суда каких-либо условий общего и специально юридического образования. Только в варшавский коммерческий суд члены назначаются из лиц, имеющих право на занятие должности члена общих судебных установлений.

3. Члены по рекомендации купечества - это главным образом председатели и товарищи председателей. Эти лица определяются Высочайшей властью, по представлению министра юстиции, из кандидатов, избранных купечеством[20]. Исключение составляет варшавский коммерческий суд, которого председатель и товарищ председателя назначаются от правительства без выборов от купечества[21]; в таком же положении и товарищи председателей в особых отделениях коммерческих судов по вексельным делам. Председатели и товарищи председателей в С.-Петербурге и Москве определяются, согласно избранию, на 6 лет, а в Одессе на 4 года. Переизбрание не стеснено. Условиями для избрания на должность председателя коммерческого суда являются: 1) теоретическая подготовка в форме высшего юридического образования соединяется с практической подготовкой службой по судебной части или по управлению коммерцией не менее 2 лет, или 2) одна практическая подготовка, без всякого высшего образования, при удлиненном сроке службы, а именно не менее 6 лет. Для избрания на должность товарищей председателей условия те же, только практический стаж понижен вдвое[22].

Члены коммерческого суда, определяемые по назначению от правительства или по рекомендации, получают за свой труд содержание по штату[23]. Члены, определяемые по избранию от купечества, служат безвозмездно. Принцип несменяемости и неперемещаемости судей, положенный в основу Судебных Уставов, для коммерческих судов не имеет применения в отношении членов, назначаемых от правительства. Члены по избранию или по рекомендации, хотя и могут быть устранены, как все вообще лица, состоящие на службе, но переводу подлежать не могут, ввиду их связи по выбору от местного купечества.

Вместе с избранием членов коммерческих судов определяются тем же выбором и кандидаты для занятия их мест в случае их смерти, болезни и необходимой законной отлучки[24].

IV. Лица, состоящие при коммерческом суде. При коммерческом суде состоит ряд лиц, призванных содействовать суду в осуществлении им его судейской деятельности.

1. Канцелярия суда находится в непосредственном заведывании секретаря. Секретарь, равно как и его помощники, определяются на должность путем представления суда и утверждения со стороны губернских правлений в С.-Петербурге и Москве, градоначальника в Одессе[25]. В Варшаве должности секретаря и его помощника замещаются по назначению министра юстиции[26]. При канцелярии состоят протоколисты, переводчики, писцы, которые определяются и увольняются судом, по его усмотрению[27]. Канцелярия, по закону, должна быть открыта для принятия просьб по делам во все дни, не исключая свободных от заседаний и праздничных, в часы, положенные для присутствия[28]. Надзор за канцелярией, за ее исполнительностью, лежит на председателе суда, который обязан часто и, по крайней мере, однажды в месяц ревизовать канцелярию суда[29].

2. Поверенным в коммерческом суде по делам между частными лицами не может быть никто, кроме тех, кто внесен в список присяжных стряпчих, особенно для сего установленный. Исключение сделано а) для купцов, производящих торговлю, если притом не занимаются они сим званием по другим судебным местам, и b) лица, состоящие при конторе истца или ответчика, как-то: бухгалтеры, кассиры и т.п.[30] При коммерческом суде ведется список присяжных стряпчих, число которых законом не определяется, - на суд возлагается попечение, чтоб это число было достаточно[31]. Кто же может быть внесен в список? Закон не устанавливает никаких условий положительного или отрицательного характера для получения звания присяжного стряпчего. Все предоставлено усмотрению суда, постановление которого не подлежит даже обжалованию. Юридическое образование и даже какое-либо образование не составляет необходимости. Желающий быть зачисленным в присяжные стряпчие представляет суду всякие данные, которые, по его мнению, способны убедить суд в его подготовленности к той роли, какую он желает принять на себя. Суд, по рассмотрении этих данных и по личном осведомлении о свойствах просителя, или допускает его к хождению по делам, вообще в том суде производящимся, и для этого вносит его в список, или объявляет ему словесно отказ, не обязуясь при сем входить ни в какие изъяснения о причинах отказа[32]. Точно так же усмотрению суда предоставлено и исключение стряпчего, внесенного в список. И в этом случае суд не обязан никакими объяснениями. Различие, совершенно незначительное, состоит лишь в том, что на прошение о внесении в список может последовать словесный отказ, а исключение из списка может быть сделано со внесением в протокол причин исключения. Но жалоб на то и другое постановления никаких не может быть.

Так как перед коммерческим судом в качестве поверенных могут выступать только лица, внесенные в список присяжных стряпчих, то присяжные поверенные, чтобы иметь право выступать перед коммерческим судом, должны просить о зачислении их в присяжные стряпчие.

3. Исполнение распоряжений председателя по охранению порядка в заседании суда, а также исполнение по решениям суда производится через приставов. Приставы утверждаются в должностях в С.-Петер-бургском и Московском коммерческих судах губернскими правлениями, по сообщениям судов, а в Одесском коммерческом суде - градоначальником по представлению суда[33].

4. Для первоначального распоряжения и охранения имущества по делам лиц, впавших в несостоятельность, до открытия конкурсного управления, при коммерческом суде имеются присяжные попечители. Они назначаются судом, по списку кандидатов, избираемых собраниями купеческих обществ. Назначаемые судом попечители при вступлении их в управление имуществом несостоятельного приводятся к присяге[34].

§ 177. Оценка коммерческих судов

Литература: Гордон, Особенности производства в коммерческих судах (Ж. М. Ю. 1894-1895, N 2); Туткевич, О наших коммерческих судах (Ж. М. Ю. 1898, N 7 и 8); Шершеневич, Несколько слов о коммерческих судах (Ж. М. Ю. 1894-1895, N 4); Садовский, Что делать с коммерческими судами? (Ж. Гр. и Уг. Пр. 1892, N 7).

I. Историческое оправдание коммерческих судов. Историческое оправдание коммерческих судов сводится главным образом к трем причинам: 1) сословной обособленности в средние века, 2) неудовлетворительности общего гражданского процесса и 3) обычной форме торгового права. К настоящему времени действие всех этих причин потеряло свою силу.

На Западе сословность совершенно исчезла из государственного и общественного быта. Равенство всех перед судом - один из основных правовых принципов нового времени. Идея единого суда всех граждан совершенно вытеснила идею суда равными по сословию. Сохранение каких-либо исключительных судов, напр., военных или духовных, требует современного обоснования с точки зрения профессиональных особенностей, и то критика с каждым днем подрывает почву для защиты таких судов.

Неудовлетворительность общего процесса, непримиримая с интересами торгового оборота, тесно связанными с интересами государства, могла служить обоснованием особой торговой юрисдикции, пока современное государство, сознав все значение суда скорого и правого, не обратило внимание на улучшение гражданского процесса. Быстрота торгового процесса в противопоставлении волоките гражданского процесса должна была поблекнуть перед теми мерами по ускорению гражданского судопроизводства, какие принимаются новейшими законодательствами. Все, что может содействовать улучшению процесса вообще, то постоянно принимается в соображение при всякой новой реформе гражданского процесса, полной или частичной.

Если прежде торговое право выражалось полностью в форме обычаев, и потому было мало известно юристам, воспитанным на римском праве, то в настоящее время картина значительно изменилась. Незнакомство с правом, на основании которого приходилось решать, затрудняло передачу торговых дел коронным судьям. Но время это миновало. Теперь почти все государства имеют кодифицированное торговое право. Само купечество настаивает на скорейшем законодательном нормировании тех отношений, которые вновь выдвинуты жизнью. Применение же кодифицированного права потребовало немедленно специальной юридической подготовки. Каждый торговый кодекс представляет собой совокупность норм, которые являются специальными по отношению к нормам общегражданским. Нужно знать эти последние, чтобы понять особенность первых. Без знания гражданского права торговое право всегда останется неясным. Торговое право составляет по преимуществу вид обязательственного права. Но ни один торговый кодекс не содержит положений, относящихся к общей части обязательственного права, а между тем без знания ее невозможно применение особенной части. Если коммерческие суды поддерживались ранее незнакомством профессиональных юристов с торговыми обычаями, то теперь, когда торговое право отливается в форму закона, применение норм торгового права предъявляет спрос на специальную юридическую подготовку.

Отпадение тех причин, которые исторически поддерживали идею коммерческих судов, должно бы обезоружить защитников торговой юрисдикции, если бы не выдвигались новые доводы в ее пользу, взятые из современной действительности.

II. Современные доводы в пользу торговой юрисдикции. 1. Прежде всего обращают внимание на то, что хотя торговое право в значительной своей части теперь кодифицировано, все же обычное право сохранило огромное значение именно в торговой сфере. Как бы ни был полон торговый кодекс, но он осужден заранее на быструю отсталость, потому что торговая жизнь идет чрезвычайно быстрым темпом, потому что торговый оборот непрерывно создает новые правовые отношения. Законодатель, опасаясь закрепить в законе еще недостаточно определившуюся форму, оставляет эти новые отношения обычному праву.

Однако постоянные правообразования не могут составить затруднения для подготовленного юриста. Многие из новых форм являются не чем иным, как новой комбинацией старых, и опытный глаз юриста, привычный к юридическому анализу, легко разберется в этой мнимой сложности и новизне. Напротив, купцу, который не умеет отличать юридическую форму от бытового содержания, всюду будут представляться новые формы. Именно эта быстрота новообразований, не успевших закрепиться в законе, требует суда из юристов, а не суда из купцов.

2. Если даже юрист и лучше купца овладевает нормами права, все равно в форме закона или в форме обычая, то преимущество коммерческих судов состоит в большем понимании тех конкретных отношений, к которым применяются эти нормы. Купец, как член суда, может удачно совместить в своем лице роли судьи и эксперта.

Мысль о возможности соединить в одном лице судью и эксперта, может быть, соблазнительна, если предположить, что этим достигается независимость суда от экспертизы. Но такая надежда совершенно несбыточна. Во-первых, купец может быть прекрасным экспертом, но за недостатком юридического образования не сумеет использовать свои технические знания в целях применения норм права. Он легко может оказаться не в состоянии определить юридическую цену извлеченных им данных. Во-вторых, едва ли купцы, в качестве судей коммерческого суда, способны устранить необходимость экспертизы. Торговые отношения - область чрезвычайно обширная, между различными ее отраслями часто нет никакой связи, так что в каждой из них развиваются свои обычаи, свои приемы и порядки, чуждые всем другим. Что имеет общего книжная торговля с морским транспортом, страхование со скупкой дубовой клепки? Если же мы признаем, что в делах могут встречаться вопросы технического свойства, на которые судья-купец не в состоянии ответить, то тем самым отпадает главное достоинство судьи, выборного от купечества. Если юрист, хотя и с трудом, хотя и с помощью экспертов, сумеет все же разобраться в незнакомом ему материале, извлечь из него юридически ценное, то купцы, при неимении обобщающей юридической точки зрения, окажутся, наверное, еще в большем затруднении. Стоя на почве требования технически подготовленного судьи, мы должны бы признать, что во всех поземельных делах следовало бы посадить на судейское кресло помещиков, в делах горной промышленности - горнозаводчиков и т.д. Требуя судей-экспертов в гражданских делах, мы должны бы распространить наше требование на уголовные суды. В самом деле, с какими только техническими вопросами не приходится соприкасаться уголовному суду. Почему мы можем допустить суд несведущих юристов там, где дело идет о жизни, свободе, чести, и утверждать его непригодность там, где дело касается только имущественных интересов?

3. Состав коммерческих судов гарантирует независимость судей, которой может не быть у коронных судей. Выборный судья опирается на доверие купечества, а не на благоволение к нему начальства.

Конечно, независимость судьи - огромное благо, необходимое условие правосудия. Но эта независимость нужна не в гражданских и торговых делах, в решении которых правительство мало заинтересовано, почему оно и редко оказывает давление на судей. Все свое значение судебная независимость имеет в уголовном процессе, где замешаны политические интересы. С другой стороны, профессиональное положение судьи-купца возбуждает большое сомнение в независимости такого судьи. Независимый политически, судья-купец зависим социально. Прежде всего личные связи такого судьи в коммерческом мире могут привести к тому, что суд будет решать не на основании представленных сторонами доказательств, а на основании приобретенных на стороне частных сведений, слухов, личных впечатлений. Затем, как отделить личный интерес судьи от интереса, связанного с выполнением им судейских обязанностей? Нельзя ли предположить невольной профессиональной симпатии? Нет ли вероятности, что судья, страхующий свои товары, в споре такого же страхователя со страховым обществом невольно примет сторону того, в чьем положении он сам легко может очутиться? Если в настоящее время придается важное значение принципу коммерческой тайны, то не будет ли нарушением ее то обстоятельство, что судье, может быть сопернику по торговому промыслу, будут открыты торговые книги, которые тяжущаяся сторона более всего желала бы скрыть от этого лица? Судья-купец, если бы даже хотел, не в состоянии будет отказаться от возможности воспользоваться в личную пользу обнаруженными на суде данными. Наконец, примем во внимание то соображение, что в небольших городах все местное купечество находится во взаимной связи. Нельзя ли опасаться давления со стороны одного из тяжущихся, имеющего большое местное влияние, на зависимых от него судей? В какое трудное положение ставится купец, которому нередко будет предложен выбор между личной выгодой и интересом правосудия, особенно когда возникнет опасение, что высказанный им в совещательной комнате взгляд может дойти до сведения местного воротилы?

4. Коммерческие суды, состоящие из выборных от купечества лиц, дают государству даровую судейскую силу. Благодаря именно выборным судьям, служащим безвозмездно, государство способно обслуживать потребности населения в правосудии свыше своих материальных средств.

Давно признано, что дешевизна судебной организации - самый слабый довод в ее пользу. Дешевые суды могут государству дорого обойтись. Правосудие представляет такое огромное общественное благо и так высоко поднимает престиж государства, что никакие расходы, произведенные для наиболее целесообразной организации судов, не могут считаться чрезмерными. Если государство затрачивает значительные суммы на пути сообщения, на народное образование, на развитие промышленности, то не следует забывать, что все эти блага имеют ценность только тогда, когда общество может похвалиться судом правым. Да и самая экономия представляется мнимой. То, что государство сбережет на окладах личного состава суда, то оно передержит на построение и содержание особых зданий, на устройство особых канцелярий. Конечно, можно было бы ограничиться самыми видными торговыми городами, где само купечество предоставило бы помещение. Но если признана в принципе необходимость коммерческих судов, то они должны быть всюду, где есть гражданские суды, а не только в наиболее бойких пунктах. Нельзя говорить, что коммерческие суды нужны только там, где наиболее процветает торговля, где, следовательно, более всего возможны споры по торговле. Такой аргумент имел бы значение, если в других местах вовсе не было бы торговли и не возникали споры по торговле. Но, если в какой-либо местности возникает хотя бы одно дело торгового свойства, какое основание имеем мы передавать его на рассмотрение судов, признанных неспособными к разрешению подобных дел?

III. Доводы против коммерческих судов. Помимо тех соображений, которые можно было привести в опровержение доводов защиты коммерческих судов, выдвигаются еще соображения против идеи коммерческой юрисдикции.

При демократизации современного общества равенство всех перед судом составляет один из основных принципов политического миросозерцания. Необходимы основательные доводы в пользу отступления от этого принципа в том или другом случае для того, чтобы оправдать специальную юрисдикцию. Таких доводов, в пользу сохранения торговой юрисдикции, как мы видели, не было приведено. Исторические основания с переменой условий отпали, а современная жизнь новых оснований в этом направлении не выдвигает.

Красной нитью через всю историю коммерческих судов проходит требование скорого суда, устранение волокиты, отрицание юридических тонкостей, которые так были свойственны общим судам и с которыми не хотел мириться торговый оборот. Между тем существование коммерческих судов рядом с гражданскими является само по себе поводом к замедлению процесса. Первое условие для специальных судов - это точное ограничение подсудности. Если возникает затруднение в определении подсудности, то немедленно создается основание к волоките. Там, где вопрос идет о скором решении и исполнении, дело останавливается на первых же шагах. Отличие торговых сделок от гражданских составляет повсюду камень преткновения для теории и практики. Споры о подсудности - самое частое явление. При самом предъявлении иска необходимо вникнуть в характер дела, чтобы не дать ему ложного направления. Легко допустимая ошибка может повлечь за собой возвращение искового прошения, пропуск срока и потерю права. Затем истец всегда может ожидать со стороны ответчика возражения о неподсудности дела данному суду - излюбленный отвод, за неимением более солидных доказательств, которому здесь дается широкий простор. Наконец, и самому суду приходится встретиться с той же задачей определения, имеет ли данное дело все признаки торговой подсудности. хорошо еще, если у суда под рукой кодекс, подробно перечисляющий все дела, подведомственные коммерческим судам. Но немногие государства могут похвалиться таким кодексом. Да и как достичь такой полноты, когда, по собственному признанию защитников торговой юрисдикции, торговый оборот так быстро создает и выдвигает новые правоотношения, что схватить их не успевает судья из юристов. Споры о подсудности должны происходить все чаще по мере того, как расширяется круг той области, которая признается торговой со стороны законодательств. Практика всех стран подтверждает это теоретическое предположение. Таким образом, суд скорый легко превращается в суд медленный.

Примечания:

[14] Уст. судопр. торг., ст. 17.

[15] Уст. судопр. торг., ст. 21.

[16] Кодекс торговый, ст. 622.

[17] Уст. судопр. торг., ст. 19.

[18] Учр. суд. устан., ст. 543.

[19] Уст. судопр. торг., ст. 7.

[20] Уст. судопр. торг., ст. 7.

[21] Учр. суд. устан., ст. 543.

[22] Уст. судопр. торг., ст. 11 и 12.

[23] Уст. судопр. торг., ст. 6.

[24] Уст. судопр. торг., ст. 18, 21; Учр. суд. устан., ст. 543.

[25] Уст. судопр. торг., ст. 22.

[26] Учр. суд. устан., ст. 546.

[27] Уст. судопр. торг., ст. 23.

[28] Уст. судопр. торг., ст. 60.

[29] Уст. судопр. торг., ст. 72 и 74.

[30] Уст. судопр. торг., ст. 32 и 38.

[31] Уст. судопр. торг., ст. 37.

[32] Уст. судопр. торг., ст. 34.

[33] Уст. судопр. торг., ст. 22.

[34] Уст. судопр. торг., ст. 25–31.

Идея коммерческой юрисдикции требует, чтобы выборный купеческий элемент проходил через всю судебную организацию, рассматривающую торговые дела. Организация, допускающая купеческий элемент в первой инстанции и устраняющая его в высших, таит в себе внутреннее противоречие. Если высшие суды, состоящие из одних юристов, признаются способными к решению торговых дел, к контролю и исправлению постановлений коммерческих судов, то тем самым отпадает вся сила аргумента о необходимости специальных знаний, знакомства с бытовыми условиями. Нельзя утверждать, будто задача высших судов облегчается тем, что низшие суды разобрали уже весь сложный материал и поднесли его высшей инстанции в обработанной форме. Апелляционные суды должны пересматривать дело по существу, следовательно им непосредственно приходится сталкиваться с собранным в низшей инстанции материалом и даже постоянно иметь дело с новым материалом, впервые выдвигаемым сторонами в высшей инстанции. Притом ошибка низшего суда могла состоять в том, что он, понимая прекрасно бытовую сторону дела, не сумел выделить из сложного материала наиболее существенные в юридическом отношении элементы, потому что для этого требуется анализ опытного юриста. Между тем для высших судов многое в судебном материале утрачивается за отдаленностью от местных условий дела, и допущенная низшим судом ошибка может остаться неисправленной. Единственный выход из того противоречия, в какое впадает организация коммерческих судов, основанная на купеческом элементе лишь в первой инстанции, - это устранить совершенно апелляции, предоставить коммерческому суду решать окончательно все дела, подлежащие его ведомству. Но такое решение вопроса не мирится с современной тенденцией открыть возможность исправления ошибки, допущенной одним судом, пересмотром его в высшем суде.

Если соединение купеческого и юридического элементов по разным инстанциям составляет противоречие идее торговой юрисдикции, то не менее несостоятельной является попытка соединения купеческого и юридического элементов в одной, низшей, инстанции. Имеется в виду соединить в одном суде знание права и знание быта. Судья и эксперты взаимно помогают друг другу разобраться в процессуальном материале. Основная идея соединения элементов состоит в том, что каждое торговое дело представляет фактическую сторону, которая понятна только купцам, и юридическую сторону, доступную только юристам. Однако все эти лица в равной степени пользуются судебной властью. При соглашении двух членов суда от купечества они легко могут навязать свое решение члену-юристу. Если же они ограничатся одной фактической стороной, удовольствуются выяснением своему товарищу-юристу смысла происходящих перед его глазами явлений чуждого ему мира, а решение дела предоставят на его усмотрение, как человека, знающего законы, - то суд перестанет быть коллективным. Между тем, все соображения о преимуществе судов на коллегиальных началах не отпадают потому только, что спорное дело носит торговый характер. Напротив, если торговые дела действительно самые сложные, - то коллегиальное начало должно быть особенно поддержано в коммерческих судах. Равенства в подготовке решения дел едва ли можно ожидать там, где на одной стороне знание торгового права, материального и формального, опирающееся на общее юридическое образование, а на другой стороне полное его отсутствие. Люди неизбежно будут говорить на разных языках. Если даже предположить, что судья-юрист возьмет на себя обязанность выяснить своим товарищам из купцов юридическую сторону дела, относящиеся к данному процессу законы, то не превратится ли совещание в преподавание? Это потребует и много времени и немало труда. Нелегко лицу, не получившему юридического образования, объяснить, напр., различие между вещным и обязательственным правом.

Соединение купеческого и юридического элементов в одном суде имеет еще одну темную сторону. Решения суда должны быть изготовлены в окончательной форме, снабжены мотивировкой. Кто же исполнит эту задачу? Очевидно, ее нельзя возлагать на несведущих в праве купцов. Значит, вся эта тяжесть должна пасть исключительно на члена-юриста. При полной фактической невозможности такого порядка остается возложить эту обязанность на канцелярию. Опыт всех стран и времен в достаточной степени обнаружил, насколько нежелательно подобное явление.

Смешанный состав суда отражается невыгодно и на конкурсных делах. В настоящее время повсюду признается то начало, что конкурсное производство нуждается в руководительстве и надзоре со стороны суда, и с этой целью одному из членов суда поручается наблюдение за конкурсом, председательство в конкурсном собрании. Можно ли поручить эту задачу судьям из купцов? Очевидно нет, потому что надзор за конкурсом требует опытного глаза юриста, и поручение этой обязанности купцу может легко дискредитировать авторитет суда, под прикрытием которого и при всей добросовестности члена-купца могло бы совершаться многое, более чем нежелательное. Возложить же эту обязанность на члена-юриста значило бы раздавить его непосильным бременем.

По всем указанным соображениям коммерческий суд не в состоянии поднять авторитета суда, столь важного в правовом государстве. Поэтому торговые дела должны быть переданы на рассмотрение гражданских судов. Важно только, чтобы личный состав был достаточен и чтобы формы судопроизводства не тормозили быстроты процесса, в которой заинтересованы все граждане, во всех делах.

§ 178. Подсудность коммерческих судов

Литература: Депп, О торговых судах (Ж. пр. и торг. пр. 1871, N 1 и 1872, N 3); Мелик-Оганджанов, Разграничение подсудности коммерческих судов от подсудности судебных учреждений, общих и мировых (Зап. Новор. Унив. 1880, т. 29); Шершеневич, Система торговых действий, 1888.

I. Общие начала. Под именем подсудности понимается круг процессуальной деятельности, отведенный законом каждому из судов, учрежденных в стране. Различают подсудность двоякого рода: предметную и местную. Предметная подсудность очерчивает круг дел, подлежащих ведению данного суда, в сопоставлении с другими судами, равными ему по своей функции, но отличными по своей организации. Местная подсудность определяет круг дел, подлежащих ведению данного суда, в сопоставлении с другими судами, равными ему как по своей функции, так и по своей организации, и отличными лишь по месту своей деятельности. Та и другая подсудность должна быть рассмотрена в применении к коммерческим судам. Прежде всего необходимо определить, какие дела по роду отношений, лежащих в их основании, подсудны коммерческим судам в отличие от окружных и мировых судов, а затем, какой коммерческий суд, среди других коммерческих судов, компетентен для рассмотрения дела по торговому своему роду.

II. Иски по торговым оборотам. К ведомству коммерческого суда принадлежат все споры и иски по торговым оборотам, договорам и обязательствам[35]. Каковы договоры и обязательства, вытекающие из торгового оборота, это определяется законодательством каждой страны при установлении понятия о том, что такое торговая сделка. Вопрос этот был уже нами рассмотрен при установлении системы торговых сделок[36].

Из общего правила, что иски, вытекающие из торговых сделок, подлежат ведению коммерческих судов, имеются исключения.

1. Исключения по роду дел изъемлют некоторые дела из ведомства торговой юрисдикции, хотя они основаны на торговых сделках.

а. Дела по искам железных дорог и к железным дорогам, не исключая и дорог казенных, ведаются в судах гражданских, сообразно роду и цене исковых требований, и ведению коммерческих судов не подлежат[37]. Мотивами для устранения торговой юрисдикции к железнодорожной перевозке служили следующие соображения. "Допускаемая ныне (до 1885 года) на практике двойственная подсудность однородных исков к железным дорогам, - судам общим и коммерческим, приводит к разнообразному разрешению одних и тех же вопросов и к неустойчивости судебной практики. В предупреждение сего на будущее время и имея в виду, что операции, производимые железными дорогами, не всегда могут быть причислены к торговым оборотам, споры по коим ведаются коммерческими судами, а также, что сим судам подведомственны только города, где они учреждены, тогда как исполнение договоров о перевозке товаров по железным дорогам обыкновенно происходит на значительном протяжении, соединенные департаменты предпочли совершенно устранить коммерческие суды от рассмотрения железнодорожных дел"[38]. Первое время судебная практика обнаружила стремление устранить из ведения коммерческих судов все иски, предъявляемые к железной дороге[39]. Однако позднее было обнаружено, что такое понимание закона идет дальше содержащейся в нем мысли, которая была направлена на изъятие из торговой юрисдикции исков, вытекающих из деятельности железной дороги, как транспортного предприятия. Поэтому иски, вытекающие из сделок, совершенных железной дорогой вне железнодорожной эксплуатации, должны, смотря по роду дел, подлежать ведению общих или коммерческих судов. Напр., к железной дороге предъявляется иск пароходным обществом, у которого железная дорога наняла баржу для перевозки шпал, заготовленных самой железной дорогой для продажи за границу[40].

b. Споры по покупке и продаже товаров на наличные деньги в рядах, в лавках, на рынках, торгах и ярмарках, равно как и дела ремесленников между собою и с другими, по коим плата требуется за личную работу, без какой-либо поставки материала и окредитования, - разбору коммерческого суда не подлежат[41]. Исключение из торговой юрисдикции определяется для купли-продажи двумя моментами: α) покупка на наличные и ß) покупка в определенных местах. Цена сделки не играет роли, потому что на ярмарке товар может быть приобретен в значительном количестве на чистые деньги. сделки с ремесленниками исключаются также по двум признакам: α) участие в сделке, хотя бы на одной стороне, ремесленника, ß) платеж за работу, а не за материал. Если издательская фирма заказывает переплетчику три тысячи переплетов, то иск переплетчика к издателю будет подсуден коммерческому суду.

2. Исключение по цене изъемлет из ведомства торговой юрисдикции все споры по торговле, не превышающие 150 рублей[42]. Торговые дела, на сумму ниже 150 рублей, подлежат ведению мировых судей. Таким образом, в С.-Петербурге, Москве и Одессе мировые судьи рассматривают гражданские дела ценою до 500 рублей, а торговые дела ценою до 150 рублей.

Возможно, что сделка, послужившая основанием для иска, является торговой для одной стороны и общегражданской для другой. По мнению одних, для подсудности дела коммерческому суду достаточно, чтобы сделка была торговой для ответчика, потому что и в определении местной подсудности становятся на точку зрения ответчика[43]. По мнению других, несправедливо заставлять истца искать защиты своих прав перед судом, который является чуждым ему по роду своих дел. На первой точке зрения стоит законодательство Бельгии, которое определяет подсудность при односторонне-торговой сделке со стороны ответчика - par la situation juridique du dèfendeur[44]. Напротив, в Германии подсудность дела отделению по торговым делам требует, α) чтобы иск основывался на двусторонне-торговой сделке, и ß) чтобы ответчик был купцом[45]. Русское законодательство этого вопроса не разрешает, и судебная практика разных установлений в этом отношении расходится. В то время как гражданский кассационный департамент обусловливает подсудность дела коммерческому суду возникновением его из сделки торговой по отношению к обоим тяжущимся[46], судебный департамент Сената держится того взгляда, что, для признания дела подведомственным коммерческому суду, достаточно, если иск вытекает из сделки, торговой по отношению, хотя бы к одному ответчику[47]. Разногласие это, без вмешательства законодателя, не может быть разрешено толкованием.

В противоположность тому случаю, когда торговые дела оказываются неподведомственными коммерческим судам, в законе указан случай, когда коммерческому суду признаются подведомственны дела независимо от торгового свойства. Сюда относятся все дела вексельные на сумму свыше 500 рублей[48]. По какому бы основанию вексель ни был выдан, он не подлежит рассмотрению окружного суда там, где имеется коммерческий суд. Иск, основанный на векселе, будет подсуден или коммерческому суду, если вексельная сумма превышает 500 рублей, или, если она ниже 500 рублей, то мировому судье в пределах города, а в уезде, на который не распространяется компетенция коммерческого суда, - земскому начальнику, если вексельная сумма не превышает 300 рублей, уездному члену окружного суда, если вексельная сумма между 300 и 500 руб. При этом не делается никакого различия между векселями, сохранившими силу вексельного права, и векселями, утратившими таковую[49]. Однако обязательство, выданное в форме векселя, но не удовлетворяющее вексельным реквизитам, напр., вексель, выданный замужней женщиной без согласия мужа, не способно обосновать иск перед коммерческим судом.

Сделка, лежащая в основании иска, может быть частью торгова, частью нет. За исключением итальянского, современные законодательства отрицают торговый характер за сделками, которые имеют своим объектом недвижимость. Напр., покупается или продается фабрика, нанимается помещение под торговое заведение. Наша практика решительно отрицает подведомственность коммерческим судам дел, в которых объектом сделки является недвижимость. Не только иск нанимателя помещения под торговое заведение к домовладельцу, но и иск домовладельца к купцу, нанимающему помещение под торговое заведение, должны быть признаны неподсудными коммерческому суду, если требовать, чтобы сделка была торгова для обеих сторон. Если же стать на ту точку зрения, что подсудность коммерческого суда обусловливается торговым свойством сделки со стороны ответчика, то необходимо признать подсудными коммерческому суду иски домовладельца к нанимателю помещения под торговое заведение и отвергнуть торговую подсудность иска нанимателя помещения к домовладельцу. исключение из последнего положения наша практика видит в специальном законе, определяющем подсудность коммерческого суда в Одессе. Для этого суда к обязательствам, торговле свойственным и подлежащим ведомству этого суда, отнесены договоры о найме магазинов, амбаров и других строений, для торговли назначенных[50]. Однако в законе не сказано, что такая сделка является торговой для обеих сторон, а потому она будет подсудной коммерческому суду, независимо от того, кто выступает в роли истца и кто в роли ответчика.

III. Споры между товарищами. Закон к разряду спорных дел, подведомственных коммерческим судам, относит "дела по спорам и всякого рода искам между товарищами"[51]. Сделки, совершаемые товарищами от имени торгового дома с третьими лицами, подлежат, вследствие торгового их свойства, ведению коммерческих судов на общем основании. Здесь же речь идет о спорах, возникающих внутри товарищества, между участниками его. Закон имеет в виду отношения между товарищами в полном товариществе и в товариществе на вере, а также отношения между участниками соединения для единичной операции. Следует ли отнести к тому же разряду дел и споры между товарищами и пайщиками в товариществе на вере? Напр., иск товарищества к пайщику об уплате пая, иск пайщика к товариществу о выдаче дивиденда? Если закон имел в виду отнести споры по торговому товариществу к делам, подведомственным коммерческому суду, независимо от того, имеет ли иск торговый характер, то нет основания проводить различие между товарищами и вкладчиками, как двумя группами участников торгового дома.

Казалось бы, и внутренние споры акционеров между собой в виде иска акционера, как участника предприятия, к акционерному товариществу, должны подлежать ведению коммерческих судов. Однако вопрос стоит в нашем законодательстве иначе. В т. Х, ч. I, изд. 1857 года, когда акционерные предприятия не признавались ни в каком случае торговыми, "все споры между акционерами по делам компании" разрешались или в общем собрании акционеров, или в третейском суде. Законом 6 июня 1866 года узаконенный третейский суд отменен, и все "споры между владельцами паев разных наименований по всем без изъятия делам компаний и товариществ", если по взаимному соглашению дело не передано на разрешение общего собрания или третейского суда, то подлежат рассмотрению на основании устава гражданского судопроизводства[52], т.е. в окружном, а не в коммерческом суде. На этом основании признан неподсудным коммерческому суду иск акционера к обществу о недополученном дивиденде[53].

IV. Споры между хозяевами и приказчиками. К разряду спорных дел, подлежащих ведению коммерческих судов, закон относит "дела по жалобам на купеческих приказчиков и лавочных сидельцев, и на другие лица, по торговле употребляемые"[54]. Отношение между хозяином и его приказчиком, основанное на договоре личного найма, представляется торговым для хозяина, по приращению к его основному промыслу, и неторговым для приказчика. Поэтому иск хозяина к приказчику не подлежал бы торговой юрисдикции как в том случае, когда требуется, чтобы отношение было торговым для ответчика, так и в том случае, когда требуется, чтобы отношение было торговым для обоих тяжущихся. Прямое постановление закона разрешает сомнение: хотя отношение и неторгово для ответчика, хотя оно и не соответствует требованию двусторонности, однако дело подсудно коммерческому суду.

Иск приказчика к хозяину возбуждает бóльшие сомнения, потому что он не отвечает требованию двусторонности и потому что для этого случая нет прямого постановления, причисляющего подобный иск к делам, подсудным коммерческому суду. Однако было бы совершенно ни с чем несообразно признать подлежащим ведению коммерческого суда иск хозяина к приказчику, для которого отношение не имеет торгового характера, и в то же время признать неподсудным иск приказчика к хозяину, для которого отношение имеет торговое свойство.

Закон говорит не только о купеческих приказчиках и лавочных сидельцах, но и "других лицах, по торговле употребляемых". На этом основании судебная практика признала подсудность коммерческому суду иска об отчете по порученной ответчику продаже машин истца[55], иска к лицу, принявшему на себя, в качестве постоянного агента, распространение периодических изданий[56], иски со стороны страхового общества к своему агенту[57].

V. Иски, основанные не на сделках. К ведомству коммерческих судов отнесены также требования, основанные не на сделках. Сюда относятся дела по аварии и кораблекрушению[58], хотя закон, вопреки очевидности, пытается подвести их под разряд спорных дел по обязательствам и договорам, торговле свойственным. Во взаимной аварии мы встречаемся с возмещением убытков, причиненных правонарушением, в общей аварии - с распределением совместно понесенных убытков на основании принципа неосновательного обогащения.

Можно ли сделать обобщение и сказать, что коммерческому суду подсудны вообще всякие убытки, причиненные по связи с торговым предприятием? Так, напр., из обстоятельств дела обнаружилось, что иск основывается на том, что истцом была ссыпана в амбар ответчика на хранение принадлежащая истцу пшеница, что ответчик, самовольно сломав замок истца на амбаре и повесив свой замок, завладел этой пшеницей и распорядился ею, как собственник, а потому истец просил суд понудить ответчика к сдаче пшеницы или к платежу ее стоимости. Сенатом было признано, что такой иск, основанный на праве собственности истца и на захвате со стороны ответчика, как не вытекающий из какой-либо сделки между сторонами, не может быть подсуден коммерческому суду[59].

Примечания:

[35] Уст. суд. торг., ст. 40, п. 1.

[36] Курс торгового права, т. I, § 8.

[37] Общий устав российских железных дорог, ст. 125, примечание.

[38] Журнал Общего Собрания Государственного Совета 3 июня 1885 года.

[39] Реш. Суд. Деп. Прав. Сен. 29 ноября 1901.

[40] Реш. 2 Общ. Собр. Прав. Сен. 24 октября 1903; 18 января 1907.

[41] Уст. судопр. торг., ст. 43, п. 1.

[42] Уст. судопр. торг., ст. 43, п. 2.

[43] Lyon-Caen u Renault, Traité de droit commercial, т. I, изд. 1906, стр. 427.

[44] Закон 26 марта 1876: Die Handelsgesetze des Erdballs, т. XII, стр. 15.

[45] Gerichtsverfassungsgesetz в редакции 17 мая 1898 года, § 101, п. 1.

[46] Реш. Гражд. Кас. Деп. 1884, № 69; 1902, № 89.

[47] Реш. Суд. Деп. 1895, № 1068; 1896, № 167.

[48] Уст. судопр. торг., ст. 40, п. 3.

[49] Реш. Суд. Деп. Прав. Сен. 1900, № 2111.

[50] Уст. судопр. торг., ст. 42, примечание; Реш. Суд. Деп. Прав. Сен. 1 апреля 1903.

[51] Уст. судопр. торг., ст. 42, п. 2.

[52] Т. Х, ч. I, ст. 2138.

[53] Реш. Суд. Деп. Прав. Сен. 29 мая 1896; 5 июня 1897.

[54] Уст. судопр. торг., ст. 42, п. 1.

[55] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 13 сентября 1894.

[56] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 11 июня 1890.

[57] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 19 сентября 1891.

[58] Уст. судопр. торг., ст. 42, п. 5.

[59] Реш. 4 Деп. Прав. Сен. 7 января 1893.

Провести в точности границу между убытками, причиненными неисполнением или неточным исполнением договора, и убытками, причиненными вне договора, не всегда представляется легким делом.

VI. Охранительные дела. Кроме дел, основанных на исковом производстве, ведению коммерческого суда подлежат некоторые охранительные дела. Сюда относятся 1) все дела о торговой несостоятельности, к какому бы званию или сословию ни принадлежал несостоятельный должник[60]; 2) дела о безостановочном продолжении хода торгового предприятия в случае смерти единоличного предпринимателя или смерти товарища в товарищеском предприятии, если по объявлению другого товарища, душеприказчика или главного управляющего торговые книги окажутся в порядке[61].

VII. Местная подсудность. Ведомство каждого коммерческого суда простирается не только на тот город, в котором он учрежден, но и на целый уезд этого города[62]. А так как в тех местностях, на которые не простирается ведомство коммерческого суда, спорные дела, относящиеся к торговой подсудности, ведаются общими гражданскими судами[63], то представляется необходимым определить, который из этих судов первой инстанции является компетентным принять дело к своему рассмотрению.

Общее начало подсудности определяется обыкновенно местом жительства ответчика, куда должен явиться истец со своими требованиями (actor sequitur forum rei). Это признано и в нашем уставе судопроизводства торгового[64]. Что же следует понимать под "жительством" с точки зрения этого закона? По уставу гражданского судопроизводства постоянное место жительства полагается там, где кто по своим занятиям, промыслам или по своему имуществу, либо по службе военной или гражданской имеет оседлость или домашнее обзаведение[65]. Применимо ли это понятие к торговому судопроизводству, в уставе которого не дано вовсе определение понятия о жительстве и которое в момент учреждения коммерческих судов 1832 года должно было считаться с припиской ответчика? Однако формальное понятие о жительстве человека, определяемое моментом приписки, настолько расходится с современной действительностью, что коммерческие суды вынуждены были проникнуться точкой зрения Судебных Уставов.

Рядом с местом жительства, определяющим для подсудности моментом является и временное пребывание ответчика[66]. Истцу предоставляется, следовательно, право выбора: предъявить ли иск по месту жительства ответчика или по месту временного его пребывания. В отличие от устава гражданского судопроизводства[67], устав судопроизводства торгового не делает различия между временным пребыванием и кратковременной остановкой. Поэтому, если бы вручение ответчику повестки было возможно во время его остановки в Москве, в гостинице, при переезде из Одессы в Петербург, - ответчик не имел бы основания возражать против правильности предъявленного к нему иска с точки зрения местной подсудности. Второе отличие устава судопроизводства торгового от устава гражданского судопроизводства состоит в том, что ответчик, привлеченный к суду по месту временного пребывания, не может просить о переводе дела в суд, в округе которого он имеет постоянное жительство[68].

При предъявлении иска к торговому товариществу местом жительства и пребывания товарищества почитается то место, в котором находится его фирма[69]. В этом случае под фирмой следует разуметь, по мнению Сената, "такой орган, посредством которого товарищество производит свои торговые операции, отправления и свою юридическую деятельность"[70]. Следовательно, в торговом доме это будет место жительства товарищей, уполномоченных на распоряжение его делами, в акционерном товариществе таким местом будет место нахождения правления его. Если же иск основывается не на сделке, заключенной с самим товариществом через посредство его центральных органов, а на сделке, заключенной с местными его агентами, то применительно к уставу гражданского судопроизводства[71] иск может быть предъявлен и по месту жительства этих агентов[72].

Если иск относится не к одному, но к разным ответчикам, то истцу предоставляется обратиться в тот коммерческий суд, которому один из ответчиков подсуден[73]. Право выбора истца в данном случае касается не только того, в каком из коммерческих судов предъявит иск, но и того, предъявит ли иск в коммерческом суде или в окружном. А так как общие суды рассматривают торговые дела на основании устава гражданского судопроизводства, то истцу, при наличности нескольких ответчиков, принадлежит выбор не только суда, но и процесса. Предположим, что по торговой сделке купец имеет основание предъявить иск к одному из контрагентов, жительствующему в Москве, или к другому, пребывающему в Нижнем Новгороде. Если он выбирает ответчиком первого и предъявляет иск в московском коммерческом суде, то его спор разбирается в порядке устава судопроизводства торгового; если же он выбирает второго и предъявляет иск в нижегородском окружном суде, то тот же спор, между теми же лицами, будет разбираться в порядке устава гражданского судопроизводства.

При неизвестности местонахождения ответчика устав гражданского судопроизводства предлагает истцу предъявить иск или по месту нахождения недвижимого имения, или по месту совершения или исполнения обязательства, или, наконец, по месту последнего жительства ответчика[74]. В уставе судопроизводства торгового нет соответствующего правила.

Из общего правила о предъявлении иска по месту жительства или пребывания ответчика в законе установлено исключение в пользу места нахождения вещей, составляющих предмет спора[75]. Истец может заставить ответчика принять процесс там, где находятся товары, судно и т.п. вещи, из-за права на которые возник спор. Однако на такую подсудность следует смотреть только как на элективную, не устраняющую возможности предъявить иск, согласно общему началу, по месту жительства ответчика[76].

Закон, определяя, где должен открыться процесс помимо воли тяжущихся, не препятствует, однако, самим контрагентам заранее, добровольно по взаимному согласию определить иной суд. Если, при заключении какого-либо торгового договора, для разбора споров, назначен сторонами именно какой-либо город, то, хотя бы он не был местом жительства ни той, ни другой стороны, иск начинается там, где договором постановлено[77]. Такая добровольная подсудность может изменить не только место процесса, но порядок процесса. Если стороны, по взаимному соглашению, назначают, для разбора возможных между ними недоразумений, место, где нет коммерческого суда, то их дело, хотя бы и торговое, будет рассматриваться в порядке устава гражданского судопроизводства. Если стороны, по взаимному соглашению, назначают для разбора взаимных между ними недоразумений место, где имеется коммерческий суд, то их дело, если оно торговое, будет рассматриваться в порядке устава судопроизводства торгового. Из общих начал процесса следует, что контрагенты могут, по взаимному соглашению, изменить местную подсудность, но не предметную. Поэтому, если бы лица, имеющие жительство один в Саратове, другой в нижнем Новгороде, согласились назначить местом разбора своих споров Москву, то здесь, в Москве, подсудность определится по роду дел, независимо от соглашения, и дело направится в московский коммерческий суд или в московский окружной суд по свойству дела.

VIII. Возбуждение вопроса о неподсудности. Если, говорит закон, по вступлении иска в коммерческий суд окажется, что дело к ведомству его не принадлежит, то суд, не вступая в рассмотрение, объявляет тяжущимся, чтобы обратились куда следует, по принадлежности дела[78]. Из содержания приведенной статьи следует, что суд обязан, не ожидая отвода со стороны ответчика, не принимать дела к своему рассмотрению. Если это обязанность суда, от исполнения которой он почему-либо уклонится, то тяжущимся сторонам принадлежит право заявить отвод о неподсудности во всяком положении дела.

Однако обязанность суда отклонить от себя рассмотрение дела и право тяжущихся сторон предъявить отвод о неподсудности во всякое время относятся лишь к тому случаю, когда дело не принадлежит к ведомству коммерческого суда по самому роду своему (ratione materiae), а не по месту жительства ответчика (ratione personae). Положение, что суд не может сам ex officio возбуждать вопрос о местной неподсудности, вытекает из того, что ответчик, может быть, согласен принять процесс вне места своего жительства, и это согласие выражает именно отказом от отвода. Положение, что стороны имеют право возбуждать во всякое время вопрос о неподсудности только в том случае, если это предметная неподсудность, вытекает из того, что молчанием своим на предъявление иска вне места жительства или пребывания ответчик выразил свое согласие принять процесс вне этого места и тем самым привел судебную деятельность в движение.

Того же взгляда наша судебная практика, которая полагает, что коммерческий суд по собственному почину вправе возбуждать вопрос о подсудности ему дела только по роду дела, а не по месту жительства ответчика[79].

Пререкания о подсудности могут возникать вследствие того, что дело не принимается к рассмотрению ни окружным судом, ни коммерческим. Каждое судебное установление само решает вопрос о том, подлежит ли его ведению данное дело или нет. Если окружной суд признал дело себе неподсудным, усмотрев в нем признаки торгового, то отсюда еще не следует, что коммерческий суд поэтому обязан принять это дело к своему рассмотрению. Коммерческий суд самостоятельно разрешает вопрос о подведомственности ему дела и, не стесняясь мнением окружного суда о принадлежности этого дела к торговой юрисдикции, может отклонить рассмотрение предъявленного ему иска. если ни окружной, ни коммерческий суд не принимают дела, то истцу остается подать жалобу в судебную палату, которая и разрешает вопрос о подсудности данного дела. На это постановление судебной палаты возможна жалоба в двухнедельный срок в гражданский кассационный департамент[80].

Если при рассмотрении в коммерческом суде дела, ведомству не подлежащего, встретятся спорные статьи посторонние, коих рассмотрение по существу их принадлежит другому судебному месту, то коммерческий суд ограничивается рассмотрением дела по тем обстоятельствам, кои подлежат его суждению[81]. Совершенно понятно, что коммерческий суд не вправе решать вопросы, стоящие за пределами отведенной ему подсудности. Однако едва ли всегда допустимо такое обособление одних вопросов от других, при котором решение одних было бы возможно независимо от других. При такой тесной связи и взаимной зависимости вопросов коммерческий суд не в состоянии ограничиться рассмотрением дела в части, подлежащей его суждению, а вынужден приостановиться со своим суждением до рассмотрения других вопросов компетентным судом, применительно к тому, как это установлено для общих судов[82]. Так, напр., при взыскании по векселю, выданному замужней женщиной без согласия мужа, возбуждается вопрос о недействительности ее брака, обусловливающего силу выданного женой векселя. При взыскании по варранту с надписателя возникает вопрос о подложности его подписи. Очевидно, коммерческий суд не может постановить решения по вопросам, подлежащим его суждению, пока духовный или уголовный суд не разрешат вопросы, от ответа на которые зависят исковые требования.