Экзамен зачет учебный год 2023 / Асосков А.В. Право, применимое к договорному обязательству- комментарий к ст. 1211 ГК РФ

собственности)Применение. ктакд праваговорумустрпоместупроведенияныгосударственной

регистрациисущественнооблегчазадачи,стоящиеп регистрирующимредорга,котнеорому

требуетсяустанав

ливатьсодержаниеиностранногоправа,чтобыудостоверитьсязаключенности

идействительностидоговора.

В-четвертых,пользовательлицензиат( )можетдопуститьвнедоговорноеиспользование

объектаинтеллексобснапримерт(венностиуальной,выйтизарамкразре

шенныхдоговором

споисобовпользования)Способы. гражданско

-правзащитыовнедоговорноговойиспользования

объектовинтеллексобсзачтвенностиуаопределяютсяльнойстуюкженаоснованиистатута

исключительногоправа<29>,поэтомуанализируемоеправило

устраняетещеоднупрактическую

проблему - проблемуразграничениядоговорногоделикста. тногоутов

--------------------------------

<29>См.напр, .:

ст. 8 РеглаРиII,мента

подп. .7ст.21207.2

проектаизменений

дополненийвГКРФ.

В-пятых,скореевсего,именноправепо ступользовбъектаинтеллектуальнойния

собствебудутнаходинормыноснепотьиспяредствименна( п, равилаенимерияного

антимонопольногозаконодательствазащитеконкуренции)Применение.

этих

правилнесоставитособтруда,еслионигобудутявлятьсячастьюдоговорногостатута.

Наконец,рабочаягручитывппа,чтосегоднянатерриторроссийскимилаРоссии

лицензиатамииспользуетсябольшоеколобъектовчесинтеллеквособственностиуальной

,

принадлежинострправообл.ннымщихВрезультатепрактикедателямдействовавшиеранее

коллизионныенормыприводилиситуации,когдалицензионныйдоговотношениир

российсктоварногознакап( льзующегправовойохрантолькоР )междуссиийся

иностраннымлицензиаромкоторым( вцеляхминиминалогообложениязачастуюциивыступает

специальсозданнаяофшокомпан)ирнаяосслицензиатомяйскимобиспользэтог вании

товарногознакатерриторподчиняетсяР ссиинострправу.Н ,ввеннпротивму

дение

новогоколлизионногоправилабудетиметьсвоимследствиемболееширокоеприменение

российскиальногоматеправа,чтооблегчитразрешениеданнойкатегспоровроссийскихии

судах.

Привязкаправустраныпоме тупользовбъектаинтеллектуания

льнойсобственности

активноиспользуетсязарубежноммеждунарчастномправе<30>дном.

--------------------------------

<30>См.напр, .ст:. Закона47Лихтенштей1997г.омеждучастномправедномна,также

ст. 3:502Принциповмеждунарчастнодного

оправасфереинтеллексобс, твенностиуальной

подготовлЕвропгруппойМаксаеПланканныхйскоймеждунарчастнправуодному

документеименнопривязкаправустраныпомеи тупользовбъектаинтеллектуальнния

ой

собственнрассмкаочестветривасновнойти,кромеслучаев,когдат овокупностья

обстоятельделасвидетельсвязитвнойгоправомт другойуеторас .Обраны

иностранномподробнееытесм.Асосков: .В.

Коллизирегулировад говорныхнноеие

обязательств.С. 454 - 462;СуспицынаМ.В.Указ.соч.

Одонаможетэффектикоиспользтольковследующихносиваться

туациях:

- вотношениидогобтчужденииворовисключительногоправа,еслипередаваемое

приобретателюисключиправодействуетна льноерритолькооднстрории(йаныкая

ситуацияхарактернадлямногихобъектовпромышленсобственности,например,товаой

рных

знак,изобрете,полезв моделей,промышленныхийыхобразцов);

- вотношлицендоговоровизи говоровкоммерчнныхконцессии,еслипо кой

услдовиямиспговоральзовбъектаинтеллексобсниеразрешаетсявенностиуальнойна

территориитолькоодн

ойстраны.Еслижесоответствующийобъектимеетправовуюохрануна

территориисразунесколькихстран, ограничениетерритисптолькользованиярииодн й

странойдолжноприявмоыраженнопредусматриватьсяловиямидоговора<31>.

--------------------------------

<31>Такимобразом,ограничениетерритисп льзовбъектаинтеллектуальнойния

собственностинеможетвытекатьтолькоизприменимогоправана( , равилаимер

п.ст.3

1235 ГКРФ,котороеустанавл,чтослитерритспваетодоговорельзованияриянеуказана,то

лицензиатвправеосуществлятьисп льзовбъна ктарриторииРоссийскойниеФедерации)В.

противномслучаевозбыеразрешимиклогическоепротиво:опр рдимечиелниемого

прзавотусловияисаобтсп льзовбъектаинтеллексобсниинатвенностиуальной

территориитолькооднстраны,ноналичиейэтогоподразумеваемогоусловия,свою

очередь,

зависотпрроссийскогознаниятправакачествеприм. нимого

Соответстве,еслиописанвышеусловиянесоблюдаютсяноыеобъект( интеллектуальной

собствимправовуюеетннохранунесколькихстистранах,разрешенноеподоговору

использование еограниченотерриоднст),ранытонеобходимориейобратитьсякиной

субсидианорменнойколлизи.Вкачестрешенотакобыловзадейстойпривязку, овать

которбылазафиксиявпервоначальнойедов кции

ст. 1211

ГКРФ,

- кместужительстваили

основномуместудеятельнправолицензиара(остибладателя).

9Чрезвыч. важнрольколлизионнаяйнорегулирдогобяворныхваниим

зательств

отведенаправилу

п.коммен9 статьиируемой

.Данноеправилоразрешаетсудуотступатьлюбых

коллизинорм,излонных

женныхв

п.п. 1

- 8ст. 1211 ГКРФ,еслииззакона,условийилисущества

договлибосовраокупностибстоятельствделаытекает,чтод г теснолееворсвязан

правинстраныо.Врезультатейм всеописанныевышеколлизионныенормыполучаютформу

опровпрезу,ржимыхасаколлпцрегулированиезионнйприобретахарактергибкий,

позволяющийучестьспецифическиеобстоятельствакаждогодоговора.

Гибкостьколлизионнрегулирбылаприпервоначальнойсущаваниягоредакции

комментируемой статьи.Вмстиспользованныестемранееформулировкиимелиопределенные

недостатки.

Во-первых,изпервоначальнойредакциинесле

довало,чтоотстуотколлизионныхдапление

норм ст. 1211

ГКРФдолжнобытьредкимисключением,обусловленнымтем,чтоправо

соотвестранынествующейим связиетнспорнымдоговором,товремякакпркавокй

-

либостраныйзначитболтесносвязаноельнодоговором<32>Этотнедостаток.устраненв

новойредзсчетавключениякции

п.коммен9 статьиируемой

новогословаявно"",к тором

следсмыслелуетакценттьприовойлковании.Формулправилоруя

п. ст.91211

ГКРФ,

рабочаягруппаисходилаизтого,чтосуд, тказываясьотпримененияправил

п.п. 1

- 8

комменстатьиируемой

,долженмотивировать,покаки

причинамонсчи, дтоаетявнымговор

образомболеетесносвязправиностраны.йм

--------------------------------

<32> Пункты2

- 4первоначальнойредакциист. 1211

ГКРФсодержалилишьуказаниенато,

чтоизложенныевнихправил

анепр,еслименимыноевытеизза,кусловийаетонаилисущества

договлибосовраокупностибстоятельствдела.

Во-вто,пр,разрешающиеавилаыхсудуотступатьколлизионныхнорм

ст. 1211

ГКРФтак(

называемыекорректирующиеогово),былираньшеразнкипонеспунктаменыкольким

комменстат(ьиируемой

п.п. 2

-

4)Этоприводило. кнеоправданномудублированию

законодательного регулирования,такжебылосппородитьсбношибовпе,чвтоатлениеное

разныхпунктах

ст.

1211 ГКРФкорректирующиеоговорк

иимеютразличноевнутреннее

содержа<33>Даннедостаток. былиеыйиспутемравленформулиродногспециальногования

правила п.ст9.1

211 ГКРФсодновременнымудалениемкорректирующихоговиз мок

п.п.

1 - 8.

--------------------------------

<33>Именнотакоетолкованиепервоначальредакциикомментируемой

статьи былодано,

Наконец,перв

оначальнаяред кциячиналась

п.ст1.1211

ГКРФ,котсодержалрыйгибкое

правоприменеправалостр,котныдииогрой

ворнаиболеетесносвязан.Напрактикетакая

конструкцприводошибксудов,прилаядаменявшихормунуюотрывесод ржания

другихнормко ментируемой

статьи.Новаяредакция

ст. 1211

ГКРФоптимотртотальножает

двухступенчатыйалгоритм,

которыйследуетиспользоватьсуду:

этап1:судомощьюжесткихчетко( опреде)коллнорменныхиззионных

п.п. 1 - 8ст. 1211

ГКРФдолженопределитьправостраны,применкоторогопрезюмируетсяние;

этап2:толькопослеэтсуднаоснованииго

п.ст9.1211

ГКРФоценусловиясуществовает

дого,атакжевсораовюокупностьбстоятельствдела,чтобыустано,невытекаетить

иизних

явнымобразом,чтод г теслееворсвязантемоправом,которустановленобылоходе

эт1,асправомкакой

-либостраный<34>.

--------------------------------

<34>Подробнееоптимальномалгоритмеприменкорроговенияктирующей

оркисм.:

Асосков.В.

Коллизирегулировад нноеобязательствворныхие

.С. 385 - 394.

Новаяредакция

п. ст.91211

учитываетсовр нденциименныеразвитколлизионногоя

регулир,которыенашлитражениевания,частности,

ст. 4 (3)

РеглаРиI м<35>ента.

--------------------------------

<35>Формулировка

ст. 4 (3)

РеглаявляетсятаРиIмзначительноймересходной

правилом п.ст.91211

ГКРФ:Если"извсехобстделаочевидноятельств,чтоявнымговор

образомболеетесносвязанстранойи, ежелиуказаннаяв

п.п. 1

или 2,пртаинойвок

страныподлежитприменению".

Можнопривслепрдующиестипотенцимерыситу,вкоторасудльнцийнаоснованииых

указаннойнормыможетпосвопрособавитьотступлениизаконодательныхпрезумпций,

заложенныхв

п.п. 1 - 8комменстатьиируемой

<36>:

--------------------------------

<36>Приэтомданныйперечепримеровявляетсянболееьчемиллюстрациейнивкоем

случаенеможетсчисчерпыаться,суднеобязанвовсперечисленныхающимслучаях

использоватьмеханизм

п.ст9.1211

ГКРФ.

- договор,заключениеисполнкоторогоосущниеч филиалствляютсярез,

представительствоилииноеобос бленноедразделкомм( пррческое)стороныдприятиение.

Например,еслироссийспокупательза договорлючаетийкупли

-продажиспродавцом,головной

офисосновн( местдеято)которогоельнрасположенвГерманиисти,носамозаключение

договорапроисходитчерезфилиалгермакомпании, ахсквФинляндиидящийся,усло

вия

договорапредусматриваютотгрузкутоварасосклФинляндиида,тообоснованнойвыглядит

постановкавопросатом,неимеетлидогкойб телееворсвязьнуюсФинляндией,анес

Герсм(. анией

подп. .1ст2.1211

ГКРФ) <37>;

--------------------------------

<37>Всоответствии

ст. 19 (2)

РеглаРистраныIмЕСентавописаннойситбуациидут

применятьфинскоеправо.

- договоркупли

-продажитовара,которыймоментзаключениядоговорауженаходится

странепокупателянапример( ,договор

междукитайскимпродавцомроссийскимпокупателемна

поставкутовара,которыймоментзаключениядоговорауженаходитскладевРо),иляии

догвозмезднооказанияворуслуг,предполагающий,чтовсеуслугибудутоказываться

исполнинеместелему

егоосновнойдеятельности,апоместунахождениязаказчиканапример( ,

договормеждугерманскимисполнителемроссийсзаказчна услугазаниепмкобучениюм

пер,есливсеоналауслугиок зываютнахожденияместеросзаказчикасийскогоспециалистами

исполните,кот мандируютсярыеэтойляцеливРоссиюнавесьпериодоказанияуслуг);

- договорысубконтрагенттипанапример(,договорысубпсубаренды, к ,дрядаго

перестраховаи..)Есливсе. участникисоответстотношенийянаходятсявразныующих

х

стран,тотеорияхахрактеисполркивонеогоудачномуниярезультит,когдкаждыйизту

договоровцепрезюмируочкеподчинразноправуприеннымтсяенимонапри( ,договормеру

генеральногоподряда

- правустрапоместунахожызаказчика,дения

оговорсубподряда

- праву

страпоместунахожденияыгенеральногоподр)Если. вописаннойдчикаситуациивмомент

заключениясубпдодряднегоговстороныбылизнакомыгоусловиямидогенеоворального

подрядаипоним,какоепрбудетприменимоливок

догенеовоподряда,альноготоупри

определениидоговорнстатутадлясубпоговрамогутдбытьрядаоснованиядля

отступленияпре,заложеннойумпциив

подп. .5ст2.1211

ГКРФ;

- акцессдог,напроворыыеобеспечеавленныеисполдругогоосновного(иеения)

обязате.Вданномслучаеизьства

-засвязимеждуосновнымобязательствомнапример( ,

обязательствомпо

звратусуммызайма)иакцессорнымобязательствомнапример(,

обязательспоручи)можетбытьоправданнвомеляпостановкаво осаименениий

акцессдогтожерномудвгговорногоруста,читдляутасновногообязательства,при

условии,чтостороныа

кцессорндоговорамоментегозаключениябылизнакомысусловиями

основногообязательстипоним,какоепрбудетавлинемуприменимоа .

Оцениваясовокупностьбстоятельствделарамках

п.ст.91211

ГКРФ,судупообщему

правилуследуетприниматьвовниманиетолькообстоятельства,которыесложилисьнамомент

заключдоговора,нпоявиениянабопозднейлеестадииись.

Например,в вышепримерееденномфактисполнендоговорачерезфилиаляное

обоспобленноедразделзначениеепродавцаимеетусловии, такойпорядсполненияк

предпстоужеронлагвмоментзалсямиключдогов,ансленияпозднееражился.

Впротивном

случаепропределенияцессдоговостатутатернеоетстепбходимуюгопреньдсказуемости

определенипримеправопостоянноостипретерпеваетимоезменениясвязипоявлением

новыхфактическихобстоятельствделаходеисполнениядоговора.

10В. п. коммен10 статьиируемой

решаетсявопрособопределенииправа,применимогок

смешаннымдоговорам( ,содержащ

имэлементыразличныхдоговор)Поск. овльку

применениеразличногоправакотдэлементамльнымдоговорасщепл( имправа)енимогое

обычнонеуддлясториспбнопородитьсобнонапрактикесложноразрешимыепротиворечия,

законодательисходитизпрезумп

циипримененияксмешанндоговправаоднойстраныруму.

Втожевремясудожеттступитьопрезумпциипримеединогоправа,еслензз,коная

условийилисущестдоголибосовараокупносприменимоебстоятельствделавытекает,что

правоподлежитоп

редедляэ есмешаннниюентдоговтдельно.Вкачестверагоприм ра

такойситуацможнопрдивестиоговорзданиииностранногоюридическлица,вкоторогом

учредительоднобязуетсяврп создаваемомуннор датьюридичеслицуобъектому

недвижимого имущества,находящтеррРои.Всторйсясилумпеииратвивногола

п. 2

ст. 1213 ГКРФвчастипередачиоссийс

когонедвижимогоимуществароссийскийсудбудетобязан

применятьроссийправо,нокостальнкоечастидоговорасозданиийиностранного

лицасм(.

п.ст2.1214

ГКРФ).

Приопределенииправа,применимксмешанндог, оговруму

п. коммен10 статьиируемой

предлагсразуобркгибкащатьсяетправонамуителуболеесвязи.ной

Представляется,что,определ

яянаиболеетесвязь,с,уосновываясьюд наобщемправилеиз

п.ст.11211

ГКРФ,долженпреждевсегопроверить,нельзяли

втакомсмешанндоговорем

определитьстор,котораясуществляетнухарактериспол( н,имеющееоениелнние

решающеезначениедлясодержаниядоговора).

Естли,оронасуществляющаяхарактериспол,можбытьноеопределенаниегко,то

следуетисходит

ьизцелесообприменеправастр,гдезнаанмоментостизаключенияы

договнахместожрадитилиосновнельствасяместдеятоеакстороныльн.Делойвтом,сти

чтомногиесмешанныедоговорыпредставсобойсочетаниеэлементяютдогов, оров

перечисленныхв

п.ст.21211

ГКРФ.Например,напрактикешираспространениеокоеимеют

договорыпоставкеоборудоваивыполс ненииия

опутствующработилиоказанихи

дополнительныхуслугегомо, алтажу,гарантийномудкеобслуживанию,обучению

персонала,контролюкачествапроизвпродукции.Втношениидимойподобныхговоров,как

правило,непредставляеттрудауст новить, рону

уществляющуюхарактерисполею( ноеение

будетпроборуддавец,котодновременнорыйваниявыступаеткачествеподрядчикаили

исполнитеврамкахвыполпутствующихненияработилиоказаниядополнительныхуслуг).

11Вредкихслучаях. можетказаться, о

ст.

1211

ГКРФнесодержспециальныхт

коллизионныхнормдляопревидадогеленного,а бщворовправилоизее

п. 1

оказывается

неприменимымиз

-заневозможнустановитьи, рсуществляющуюнухарактерное

исполнение.Примертакдоговорабудетм

оговорменыилииндобартерногойговортипа,

которыйпредполагаетобменнеден ждоставлениями(апримерыми,дог, которомувор

однасторонауступаетдругойимущественноеправо,втораяказыронаперваетой

определенныеуслуги).

Вотношениитако

годогнеостаетсявораничегоиного,кркакмебратитьсякправилу

п. 2

ст. 1186 ГКРФоприменеправастр,к ныии

оторойгражданско

-правовоеотношениенаибол е

тесносвязано.Приопределтакойнаиболеесвязиниинойсудуследуетприниматьвовнимание

условиясущестдого,атакжесвовокупнравсехобстделао. ястельств

12Вслучаеесли. междоговунароромдным

РоссийскойФедерациипредусмотрены

коллизионныенормы,которыеотличпраютсявил

ст. 1211

ГКРФ,российскийгосударственный

судобязанотдатьприк ритетллизионнымнормампри ежнимогодунарогов.К орадного

сожале,вомногогосториюихдвусторонмежннихоговорахРоссийскойарихдных

Федерациизакреплечнаяархаколлизиорма,всо тветствииннаякоторой

тсутствие

соглашествыбореронприправаяменимдоговстатутодлгорнымюбыхявидов

гражданско-правовыхдоговоровсчитаетсяправостраныместузаключениядоговосм(.нап, ., р

п.е"ст." 11

Киевскогосоглашения1992.п разрешенияядкеспоров,связанных

осуществлениемхозяйствендеятель, нойсти

ст. 41

Минскконвенции1993г.правовой

помощиправовыхотношенияхпогражданским,семейнымуголовнымделам<38>)Указанные.

коллизионныенормызачастнаделяютне увозможностью

применитьправостраны,имеющей

болеетесвязьнуюсдоговором.

--------------------------------

<38>НасменуМинской

конвенции 1993г.должна

былаприйтиодноКименнаяшиневская

конвенция 2002г.однако, Россиянейпоканеприсоединилась.Втожевремя

ст. 44

Кишиневской

конвенции2002г.такжесодпривязкуржитмесзаключениядоговора.

Вмстследуетстемиметьввиду,чприменеоуказанныхие

коллизион рмгранныхичено

ситуациями,кобегдасторонымеждуконатрхнаактаодтерриторииногоястранся

-

участницсоответствующегомеждуноговиажелрм ракдногоиныелизованызначимые

элементыдоговора<39>Впротивномслучаероссийскому.

судуследуетобращатьсякнормам

российскогонациональногозаконодательствамеждунарчастномправе. дном

--------------------------------

<39>Например,

ст. 11 Киевскогосоглаш1992.прениядусматривает,чторечьидето

ситуациях,когдагражданскзаконодательство" одногосударства

- участникаСНГприменяется

натерриториидругогогосударства

- участникаСНГ"Еслидог.

овормеждуроссийской

белорганизациямиусскойбудетзаключнаерритоГ рманкпримеру( ,входеи

междунавыставки),топрименеоднойгермаправавряднлбудетискоответствоватьго

буквальномусмыслупроцитированнойнормы.

13В.

п. коммен11 статьиируемой

содержитсяматериально

-правоваянорма,которая

презюмирует,чтоиспользсторвдовпринятыхгонаниевмеоре

ждународномобороте

торговыхтермиподрнаовзуммерстопреваетимниеобычаи,обозначаемыенять

соответствующимиторговымитерминами.

Данноепрабудетвпервуюилооче имениторговымедьк тер,используемыминам

Инкоте.Внастоящееврдейстемямс

вуетпоследняяредакцияэтогодокумента

- Инкотермс2010

(Incoterms 2010),публикацияМеждунарторговпалатыодной

(ICC) N 715. Постановлением

правленияТоргово

-промышленнойпалатыРФот28.06.2012 N

54

-5Освидетельствовании"

торгобычая(деловогобо),протаинятогоРоссийскойФедерации"Инкотермс2010

признаныторговымобычаобычаем( д ловогообо),протаинятымРосс

ийскойФедерации.

ПолномочияпосвидетельсприняРоссийскойФедетвованиюыхторобычаевговыхации

предоставленыТоргово

-промышлпалатРФнаоснованииенной

п.ст3.15

ЗаконаРФот07.07.1993

N 5340-1Оторгово"

-промышленныхпалатахвРоссийскойФедерации"До.Инкотермс2010

действоваларедакция

Инкотермс2000

(публикацияМеждунарторговпалатыNодной560),

которая Постановлением правленияТоргов

о-промышленнойпалатыот28.06.2001 N 117

-13также

признавалаторговымобычаемРоссийскойФедерацииь.

Такимобраз,еслитомроныспользуютвусловияхсвомеждугокоодинтарактаодного

FOB, CIP или DDU)иприэтомне

изуказанныхвИнкторговыхтермнапример( иновс,

конкретизи,всоответствиикакимипруютавиламиэторговыйтерминподлежиттолкованию,

топрезюмируется,чтостороныимеливвидупримтойенедакцииИн,котие оермсая

действоваланамоментзаключениядоговора.

Этоважно,по

томучтоп некторговыхыхиманиетерминовнациональном

законоотдстраательможетнесовыхправиламитвеадатьИнкотермс.

Повсилукольку

п. коммен11 статьиируемой

положенияИнквс термсответствующей

редакциисчитаютчастьюсогласовадоговорныхторонамияусловий,этиположениябудут

иметьприопедиспозитритетеднормапримправавными.Следенимоватего

льно,

комментправпредставляетисобойруемлоисключизобщейнормыние

п.ст.5421

ГКРФ,

согласнокоторобычайдел

овогообопримеоталишьвчастине, противоречащейяется

диспозитивнымнормампримениправа.

ого