Экзамен зачет учебный год 2023 / Асосков А.В. Коллизионное регулирование вопросов правоспособности юридического лица

отнестипривышепримееденныесзаприобреетомыиноснекотранцамиениякатегорийорых

земельныхучастков,необполученияспециальныхдимостьюразре

шенийроссийских

государсторгановприсо сделокершеннекоторыминныхв объедами,такженормытов

валютного,таможенн,антимонзаконго,повлияютдательстваторыенаьногочастноправовые

отношения<1>.

--------------------------------

<1>Очеви

дно,ещеднимпримеэтойвторойгрупомнормизп"раваиностранцевы "

являютсяпра, одящиеилазапретыса()нсовершениекциисделоккон тными

иностралицамиилиностраннымикомпаниосящимися,от ымиопределенномусектору

экономикистраны,п

ротивкоторойнаправлезапретытакиеса( )н.кции

Такиенормыбылоцелесообразноквалифицироватькачествехорошознак мых

междунарчастнправусверхиомуднонорм( непосуперативныхедствимен) енияного

<1>Даннаяквалификация. являетсявполн

евозможной,посколькувсерассматриваемыенормы

(дажевключенныемассивгражданскогозаконодательства)имеютзащитупубличногоинтереса

качцпервствелиур<2>оЭтавнягоквалификация. имерядетлыйпрактическихпреимуществ:

во-первых,появляется

понормативнаяятнаяосновадляпримененияроссийскимсудомподобного

родапрнезависимовилотсодержанияроссийскихллнормтогозионныхправа,на

применениекоторогоуказываютроссийскиеколлизионныенормы;во

-вторых,решаетсявопрос

потенциальной возможноприменероссудомтиностйскияиправамзманных"

ино"с.транцевм(

п. ст.21192

ГКРФ);наконец,в

-третьих,

формулируетсяпереченьусловий

(филь),котроссийсроврымисудбудетруководствийпрешениивопроса,следуетватьсям

липриниматьвовн ностиправа"езмыанныеиностранцев" <3>.

--------------------------------

<1>Вроссийскоммеждунар

одномчастнправеэтинститутомзакрепленв

ст. 1192 ГКРФ.

Подрслотематикебнеежнойсв рхимперативныхнорм( непосре

дственногоприменения)

междунарчастномправесм.Асосков: дном.В.

Основыколлизионногоправа

.С. 145

- 224;

ЖильцовА.Н.Императивныенорм

ывмеждункоммерческомарбитражеодном//

Международныйкоммерческийарбитраж. 2004С. 16. N 2.

- 42;Онже.Применимоеправо

междункоммерческомарбитражеодномимператив( нормы):Дис. канд..юрид. . .аукыеМ.,

1998.

<2>Опубличноминтересекакц

елиперурвкачесовнягокритериявыделенияве

сверхимперативныхнормсм.Асосков: .В.

Основыколлизионногоправа

.С. 195

- 212.

<3>Кчислу

такихусловийфильтров( )соответствии

п.ст.21192

ГКРФотносятся: 1)

включениерассмаситсфуациириваемойд руйстви

яспорнойиностраннойсверхимперативной

нормы; наличие2)тесвязиноймеждуотношениемправоп,ккотортнрядкоммусится

сверхимпернорма; соответс3) ативракцелитнвиесверхимперативнойостраннойая

нормыценностям,признаваемымотечествен

номправеиправебольшинствадругихстран; 4)

оценкапрактическихрезультатов,кот примрыевлечетилин применениеиеиностранной

сверхимпенормыпод( см.Асосков: обнееативной.В.

Основыколлизионногоправа

.С.

155 -

165).

Предлагквалифин пемаяходкадержкувитРоссииция,такзарубеж.Водноиз м

ведущихгерманскихкомменотмечаетсяиев, оризправа"мыиностранцев"

тносятсялибо

кадминистративномуправу,либоксверхимперативнымнорм<1>Какбылоотмечено. выше,

российскиесудыквалифицироваликачествесверхимпенекоторыевнойнормыравила

<2>См.выше,

сн. 4

нас. 17.

Такимобразом,примененличнзаконаюргоилицадическогоможетбытьскорректировано

засчнетпосредствименнормизправа"иеностранцевгоия" страный,которой

юридическоелицоосуществляетсвоюдеятельность.Сточкизрениямеждунаматики

родного

частногоправаэтиправиланаходятсязарамкамиколлнормпредставляютзионныхсобой

сверхимперативныенормынормы(непос ед), онилитвоказываютенияного

непосредвлияниеначастноправвеот .Этиноеошениянормыогвутраничивае

ть

способниностранныхлицсовершатьстьопределвыступатькиенныеучастником

определенныхвидовгражданско

-правовыхотношений.Отличитособдаельнойормостьюых

являетсяихспециальнориентацнарегулотношеяисроваяучастиностраннииейм

ныхлиц.

4Применение. частноправовыхограниченийобщегохарактера

киностраннымюридическимлицам

Однакопомимоспециан,цермльеориеныхаправленогратированил( ноченыхие

расширение)правоспособиностлиц,правелюбойстраныныхостимогутсуществовать

ограничения,кот рыесятбщхарактернеориентироваиностранныхйспециальнона

лиц.

Возьмемнесколькоприметакихогризаниченийовроссийскогогражданскогозаконодательства.

Пример1:всоответствии

ст. 368 ГКРФбанковсккоторыегара( насегоднятиявляютсяи

единственнованнымпоим акцессорнымсп собомбеспечеисполобязательствнения

российскмогутграждпра) внскыдавеоблькома,иныомтьсяредитнымучреждение

м

илистраховойорганизац.Можетлииностранноелицо,неейотносящеесякразряду

перечиспециальнленныхубъ,темменеектовподчиненнуюдатьхроссийскомуправу

банковгарантию,еслиличныйкуюзаконданнолицстргоэтоданпускает?Инаобоого

рот,

можетлироссийскоеюридическоелицо,неявляющеесякредитнойилистраховойорганизацией,

выднеатькцессорнуюгарантию,еслигарантияподчиненаинострправу,котороененному

ограничиваеткрсубъектов,имеющихправовыдаватьподобныенеакцессорные

гарантии?

Пример2:Федеральный

закон от22апреля1996г. N 39

-ФЗО"рынкеценныхбумаг"далее(

-

Федезаконральынкеценный

ыхбумаг)предусматривает,чтосделнекоторыми

эмиссионнымиценнымибу совершаамигутольколицами, твечающьсякритеримиям

квалифициринвесторов,какониописаныва ных

ст. 51.2

Федеральзаконарынкеце огоных

бумаг.Можетлииностраннлицо,которнеотвечустоеакритериямновлменееымет,тем

совершатьсделкиценнымибумагами,предназначеннымидляква

лифинвесторовцированных,

есполизакончномудаюридическогоноголицаподобныесделкидопускаются?Инаоборот,

можетлироссийскоеюридическоелицо,неотвечающееустановленнымкритериям

квалифицирсовершатьогоинвест, сделкиоценнымирабумага

минаностранномрынке,

еслиместноеправонеустаналогичныхвливаетограничений?

Пример3:согласно

абзацувторомуп.

2ст. 66 ГКРФхозяйственнобществонеможиметье

вкачествеединствехозяйственнгоучастдругоеникабщество,состоящееизодноголица<1>.

Можетлииностраннюридическоелиц,котороефункциоточкизреаналияогичноьной

российскомухозяйственномуобществунапри( ,гер илиAGанскаяерGmbH),выступить

единствеучастросснАОнымиликомйского,еслиООэтоин юридическоестраннлиц,в

своюочередь,являетсяобществодноглица?И, о,оборотможетлироссийскоехозяйственное

общество,имединствеющееучаст,выстнзарубежомногоикаединственнымпитьучредителем

иностранногоюридическоголица,создаваемогоорганизационно

-правовойформе,котораяс

функциоточкизреаналияроссийскомуогичнаьнх зяйственномуобществу?

--------------------------------

<1>Досентября2014г.аналогичныйзапретбылсформулирован

абзацевторомп.ст2.88

ГК РФ - дляобществограниченнойответственностью

абзацевторомп.ст.698

ГКРФ - для

акционерныхобществ.

Пример4:всоответствии

подп. .4ст.1575

ГКРФнедопускаетсядаревотниеошениях

междукоммерческимиорг

анизациями.Можетлииностраннаякоммерческаяорганизация

заключитьдоговордаренияпринадлежащегоейимущества,подчиненныйроссийскомуправу?

Можетлироссийскаякоммерческаяорганизацияобойтизапрет,установленныйэтойнорме,пут м

выбдоговорера

даренияиностраннправа,котподобныйзапретгонеизвестенму?

Перечисленвышепримернельзяотк ыестиазрядунормизправа"иностранцев",

посколькунимеютеспециальнориентацнарегулйтношеисроваиучастнииейм

иностлиц,апредстаанных

вляютсобправилаойбщегоповеде.В вопросзникаеттом,я

применилиэтинормыкинострлиц,еслиприменимыанным,токакобъяснитьпричины,по

котмыопределяемрымспособностьинострлицсовершитьаопренногоделиеннуюку

приобрестиопреде

ленныйправовойстатуснеполичномугозакон,поправу,рег лирующему

сущессоответствующегоотношения?

Повсейвидимости,данномслучаебудетневернымиспользоватьторешение,которыебыло

предложеновышеотношенормизправа"иностранцевии".

Вчастн,весьомстинительнойа

выглядитпопыткаквалифиописанныхправилкациичествесверхимперативныхнорм(

непосредствимен)значенииияного

ст. 1192

ГКРФ,посколькувэтихправилахзащита

публичногоинтвыступаетресацельюпервур.Ковгоалификацияняэтихправилкачестве

сверхимперанеизбежноныхнормразмыбезтогнечеткуювграницумежду

сверхимперативобычнымиимперативныминормами,чтос угрозуздаетдлянормального

функцивсеголлизионипр<1>аван. ногоия

--------------------------------

<1>Онегативныхпоследсрасширительногоолкованиявияхкатегориисверхимперативных

нормс

м.Асосков: .В.

Основыколлизионногоправа

.С. 205 - 207.

Вотечествендоктринеприменениечастноправовыхойограниченийобщегохарактера,ка

к

правило,объяснялосьчерезбращккатнационениегорежимаии.Т,патриархльногок

отечественногомеждунарчастнправаЛ.А.Лунцделаетогогоследующийкатегоричныйвывод:

"иностранец... вСССРможпретнаиегражданскиеыедоватьправа,нежели

те,которые

предостагражданамСоветскогоСоюзалены.Этоозначает,чтприн" цирежимаональногоп"

полностьюопределяетправаиностранцевСССР,значит,устанавливаетихпределы" <1>.

--------------------------------

<1>Лунц.А.Указ.соч.С. 3

43.

Ключевролькатегон циональногоярежимаиидляопределениясодержания

правоспнашлаРосотражениесииобностиназаконодатуровнприменительнокльном

регулировстатусфизическихлиц.ОсновыаниюгражданскогозаконодательстваСССР1991.

вообще неупоминаливозможностьпримененияличнзаконафизическголицавопрогосам

правоспо,делаяакцентисключительобностинаприннацирежимаопе:нального

"ИностранныегражданеилицабезгражданствапользуютсяСССРгражданской

правоспособностьюнарав

нессоветскимигражданами"

(п. ст.1160)

.НормыГКРФсегодняв

контекстеопределенияправоспособностифизическихлицу

поминкакличныйзаюткон

физическоголица,такприннациорежимап,нконкреальногосочетаниеэтихдвухзируя

элементов:Граждан" правоспособнфизическкаялицаопреголичнымделяетсягостьзаконом.

Приэтоминостранныегражданелицабезграждан

ствапользуютсявРоссийскойФедерации

граждправоспособнонскойна авнеоссийскигражданами,кромеслучаевтью,

установленныхзаконом"

(ст. 1196) <1>.

--------------------------------

<1>Любопытно,чтоанал вотношениирмагичнаяюридичелицвГКРФс:утствуетких

ст. 1202 ГКРФговоритприменетольколичзаконаюридическогоиилица.Отсутствие

специпробъясняетсяальноговиланекоторымиспециалтем,чтопрнациональногопстами

режимазафиксивобщейнормеован

п.ст.12

ГКРФ:Правила",установленныегражданским

законодат,примотенльствомошеучастяютсяиностранныхгражданяме,ли

цбез

гражданстваииностранныхюридлиц,еслическихпредусмотрезакономоефедераль". ным

Темменеетакойразнобойвколлизионнрегулирстатусфизическихоюридическихвмании

лицвроссийскоммеждуначастномправелиможноядпризнатьном

удачным.

Представля,чтоп крешдходрассматривениютсяпр,облемыснованныйемой

примененииприннацирежимаональногопаимеет, существтеорипрактическиетическиенные

недостатки.

Во-первых,национальныйрежимпредостаточвляетсяморфнойка

тегорией,которая

неимчепространственныхткихетиперсонхар иплохольныхктеристикпредназначеналя

решениясложныхпроблемчастногоправа.Какдолжнытолковать

ст. 1196 ГКРФвыражение

"пользуютсявРоссийскФедерации"?Спсделкаодолжрнаяйсовершатьсянатерритории

Росс?ИлиобъектправоидолженнаходитьтнтерриторшенРо?Илисяспядоирлжени

разрешатьсяроссийсудом?Иливпркеикритериимведолжныенбытьв ыеаличиив

совокупности?Чтоеслииностраннаякоммерческаяоргандаритсвоезациямущество,

находящеесязарубеж,российскойоморганмерческ,прдогизациичемзаключаетсяойвор

также запределамитерритРосси?Д статочнорлидляприменза етания

ст. 575 ГКРФ

того,чтоспоррассматривается

российсуде?Весомнительнокомьма,чтобыпринцип

национарежимабыспособенлдьнчеткиетьотгонавсеетыпоставленныевопросы.

Во-вторых,вознивопростом,кабытьетк итуации,когдароссудуийскомунеобходимо

определить,вп авеоссийскоеюридичлицосовепрескоершатьдели киенные

приобретатьтотилиинойправовойстатусзарубеж.Исхизто,чтомдитьговс отв

етствующем

иноспртаранномприменяетсявекжеприннациональногорежима?Но,какбудет

продемониже, страныогиестрирподхкрешениюпоставленныхдятванопросовиначене

используютдляихрешекатегонациональияриюежима.Нодажееслиного

странное

международноечасправотожепривлприннациональногокаетрежимапдлярешения

поставленныхвопросов,токакобъяснипричины,покотоьрымссийскийсудобращается

применениюиностранногопра,еслимывыносимприннациональногорежимп

азарамки

коллизиправа?Тогданнлучает,чтор госсийскийсудв долженегдаяоцениватьспособность

россликсовершениюцайскогосделокпри пбреправовоготдестатусаниюленногопо

российскправу,игнорируяобщиемуграничениявиностранномпра

ве?

Наконситуацию,представимбе,когсудтресатоценраныьейопивышеетсанные

пранализмеры,подлежатприменениюуетсоответроснормыствующиеийские

гражданскогозаконодательства.Направовомкомснованиисудтре можетраныьей

применятьроссийскиематериально

-правовыенормы?Долженлисудтакойтрес раныьей

обращатьсякроссийскправиламнацрежимеонкзначениекоельнэтиромссийские

правилабудутиметьдляиносудптопределаинногоприменимогоправа?

Основнаяпро

блемасприннацирежимапомональногозаключаетсявтом,чтоэтотинститут,

подходыкрешениюрассматриваегерманскойпробле.Так, доктринеымеждународного

частногоправапредлага

етсяотделятьвопросыобщейправоспособности(allgemeine

Rechtsfahigkeit),которыерегулируютсяличнымзаконлицаотвопросмэлементовбыхсов

правоспособности(besondereкоторыенеобходимыRechtsfahigkeiten),длясовершенияконкретных

висдиовелиок

иныхюридическихдействий,коллизирегулированиенносторыховано

применениирегулирующ, авасущессоответссдеиголткиношениявующейнапример( ,

договорнстатутаилиправапоместунахождениягоприобретавещи)Какотм. водномечаетсямой

изведущихгерманскихкомментариев,общпр воспособностья(allgemeine Rechtsfahigkeit)

- это

вопртом, лиопределесжетлицовпринметьсубъципеноегражданскиектправаые

обязанности,втовремякакособаяправоспособность(besondere Rechtsf

ahigkeiten)описывает

условия,прикоторыхлицоможетприобрестиопредсп ленныецифичправаобязанностиские

<1>Другойгерманский. автговтчто, ритобщ"правоспособностьявыступает

предвоарительнымпотнроскособойшениюправоспособност

и" <2>.

--------------------------------

<1> Munchener Kommentar zum Burgerlichen Gesetzbuch: In 11 Bde. Bd. 11: Internationales

Handelsund Gesellschaftsrecht, Art. 25-248 EGBGB / J. von Hein (Hg.). 5. Aufl. Rn. 570.

<2> Spahlinger A., Wegen G. Internationales Gesellschaftsrecht in der Praxis. Munchen, 2005. S. 71.

Такимобразом,германскдоктрешрассматриваемуюинаяетпроблемунепутемобращения

каморфнойконструкциинациональногорежи, помпривычныхощьюколлизионных

механизмов.Создаваемыйге

рманскспецколлизионныймиамехствыражаетсянизмми

формулиспециракатегииововольосн"пойрбойавоспособностиии",длякоторой

создаетсяспецифическаяколлизионнаянорма.Вкачествепривзкиэтомвыступаетправо,

регулирующеесущество

спортно(lexшениягоcausae,напримердоговорный, wirkungsstatut),

вещныйстатутилизакончныйсоздаваемогоюридическоголица.

Преобладающаяточказрениягермандоктринысвойственнаяисхизтого,чтодит

вопрправоспособностимособойколлизион

наяпривязкаlexдолжна,какcausaeправило,

применятьсякумулятивновместеличнымзакономюридическоголица,регулиробщующим

правоспособноданногосубъекта<1>Например,казуссо. пособностьююридическоголица

выступатьучастникомдругогоюриди

ческлица, оздаваемогоиностранномгосударстве,

предлагаетсярешатьследующимобразом: Кспеци" правльнойтнспоситсяобности

способнприобрдолвдругихстьобществахйтения.Сделкойпоприобретениюзатрагиваетсякак

правтогопбщества, рядок

долявкоторприобщество("мретается

-цель" ("Zielgesellschaft")),

такиправтогопбщества,котороерядокнамеп иобрестиеваетсядолюобщество("

-

приобретатель" ("Erwerbergesellschaft"))Поэтквопросудопумутакойстимостиделкипо

.

приобретению рименяетсяличныйзакобоихбществ" <2>.

--------------------------------

<1>Опонятиикумулятколлнормиихвныхзиотличдругнныхвидових

коллизинормсмнонныхжестприсм.Асосков: язокенностью.В.

Основыколлизионногоправа

.

С. 245 - 247.

решатвпользунедопустимостисясоответствующейсдеприлки пбред нияленного

правовогостатуса.

Неслучайноописа

нныйподход,касающийсявыделенияспециальнкатегорииособой

правоспособн,подвергаетсякритикесамгерманскойдоктринести.Напри,М.Ле(Mманнер.

Lehmann)критикуетвозможностьразделеправоспосдваияподвидапишеттомбн,чтости

вдейств ительностивопрособойправоспоссынеследувыдотделбностилятьную

коллизионнуюнорму

- онидолжныпокружеимеющимватьсяхорошознаквидамимымися

статутовмеждунарчастнправедогов( м,днвещнымиот.п.рнымстатутами):Для"

правоспособностипоэтомуявляедостиваточнымсяжевремянеобходимымуслт,чтовием

личныйзаконюридическоголицавобщем[ плане]признаетспособностьобразованиябыть

носителемправобяз.Затемприменимыйнностейдоговориливещстатутрешаетный,

приобрел лиэтотправовойсубъеконкретнслучаеправтр( )оилибованиеимущество.Вэтих

рамкахв[рамкахприменимогодогоиливещорнстатутаного.

- А..нужно] такжеучитывать

ограничениявозможностиприобретен,установдляюрлицдическихенные"я <1>.

Grenzuberschreitende Umwandlungen. Munchen, 2013. § 5 (Rn. 59).

Инымисловами,соответствииэтимподхопресчитдлагоматьется

,чтоограничения

правоспособностиюридилицявляютсяче: кихтью

- договостатута,еслиречьндопустиметго совершениянекоторыхвисдтиелок

толькоособымисубъектами;

- вещногостатута,еслиречьидетотакомограниченииоборотоспособностив

ещи,прикотором

некоторыеобъектымогутприобретатьсятолькоособымисубъектами;

- личнсоздаваемогозак наюридическоголицаобщества("

-цели"),еслиречьидетоб

ограниченииспособностинекокатегорийсубъеорыхвыступаачестовучредителейьве

(у частников).

Любопытноотмет,чтоиподходтьсанкоторый, нперавзглядвычрезмернойглядит

смелым,давнонашелсвоепризнаниевнекоторыхобластяхм ждунарчастнправа, омдного

числероссийского.Так,всоответствии

п. ст.1 1220

ГКРФспособностьлицанести

ответствензапричивредвхонсфенныйостьдитруйствияделикличногоста,неута

закона причинитвреда<1>Дал,сог.елеяасно

п.ст2.1224

ГКРФспособностьлицаксоставлению

иотменезавещания,томчислеотношениинедвижимогоимущества,определяетсяпоправу

страны,гдезавещательимежительстомоментсосттавазавкоговлилеактащанияя,

неполичномузаконфизического

ица.

--------------------------------

<1>Аналогичправилоустановлено

ст. 15 РегламентаЕСот11июля2007. N 864

/2007

оправе,применимквнедогобязатеворнымРег( Ри"льствамII")ент(Regulation (EC) No.

13. Bearbeitungсм.такж2001. Berlin, 2001. Vor Art. 38 (Rn. 23);

е: Honsell H., Vogt N., Schnyder A.,

Berti St. InternationalesшвейцаавторскиеPrivatrechtы

. 2. Aufl. Basel, 2007. S. 1074 (

противопосконкреситуации(Einzelfalle),ныеквляюткоторымприменяетсяделикста, ныйут

длящеесясостояние(Dauerzustand),

регулируеличнызакономлица). ое

<2>Интеротм,чтоблагодаряеснотитьописанномуправилуделиктоспособностьлицаможет

вконечномитогеопределятьдоговорнымстатуто,по раяколькуколлизионногоках

регулированобязательизпричвредаиснениятв

ширеприменяетсяакцессорнаяпривязка

договорномустатутусм(.напримправило, ,новое

п.ст.31219

ГКРФ:Если"изсово

купности

обстоятельствделавытекает,чтообязательство,возникающвследствиепричинвр,теснодания

связанодоговмеждупоромтерпевшпричинителеми вреда,заключеннымосуществлении

этимисторонамипредпринимательскойдеятель,данобномусти

язательстприменяетсяпра, вуо

подлежприменениюктакщдо")говорумуВо. закономерныйникавопр: слитдоговорныйс

статутможетрегулироватьделиктоспособностьлица, почоннеможетмуприменяться

некоторымасп ктамгулированияегосделкоспосо

бности?Нанелогичностьтакого

противопостаобращаетсявнимание,частности,:ленияEuropeisches Zivilprozess

- und

Kollisionsrecht. EuZPR / EuIPR: Kommentar. Bearbeitung 2011: Rom I-VO, Rom II-VO / Th. Rauscher

(Hg.). Munchen, 2011. S. 960.

Сточкизре

нияпоследнегоописанногоподходавсепривышепрактеденныеическиемеры

нахдовольночеткоедятиадекватноеразреш.Основнаясложностьниеприэтомзаключаетсяв

том,чтобыправильноподтколлизионныйбратстьатут(lex тcausae),оряготеетму

соотвематериальноствующая

-правоваянорма.

Пример1

со ст. 368

ГКРФ,котораяразреша

етвыднеакцессорчубанковскигара тыхй

толькокредитнымстраховыморганизациям.Данноеограничение,повсейвидимости,связано

настотношениемроженроссийскогозаконодателянеакцессорнымсп собамбеспечения

исполненияобяз<1>,ательства

акжесналичиемвроссийскомдоговорномправеакцессорного

"брата"институтабанковскойгарантии

- догповораручительства,которомунезнакомы

специальныеограничсубъсостава.Поктногониявсейвидим,данонуюследуетрмустисчитать

частьюдоговорного

татута.Соотв,случаетственнослииностраюридическоелиц,нн

имеющеестатустраховойкредитнойилиорганизации,собираетсясовершитьсделку,

напробеспечеавленнуюисполобязательствадругиеени,пцагодчинеероссивйскому

праву,онод

олжнорук вродснормамисийскимитвоватьсядогп вореручительства,ноне

банковгарантиидаже( вскойлучае, слипосвоемуличномузаконэтоиностранноеюридическое

лицоможетвыдаватьнеакцессорныегарантии).

--------------------------------

<1>Х арактерно,чтов

проекте измененийГКРФпредлаготказатьсяссматриваемого

ограничразрвыдавеншить"езиягарантиивисимыеть"лю

бымкоммерческиморганизациям.

Нап,еслироссийскоетивюридическоелицо,неявляющеесякредитнойилистраховой

организацией,совершаетсделкупоиностранномуправу,котд пускроевыднеачукцессорныхет

гарантийлюбымисубъект,товыдтакойгаранчами

тииявляетсявполнедопусти.Инымиой

словами,россличзакйскийндеыйопрепятствоватьлженсовершданнойсд. лкинию

Представляется,чтоссийскийзаконоданеимееникакогосерьезноготельстимулатому,чтобы

запрещатьроссийскимкоммерческиморган

изациямсовершатьнеакцессорныеобеспечит льные

сделкипоиностранномуправу.

Пример2

сквалифициринвестпоФедеральномувранными

закону орынкеценных

ограниченнуюоборотоспособнос

ть,таккакмогутприобретатьсятолькоспециальнымисубъектами

("квалифицирновойннымиинвест")В. нормера

ст. 1205.1

ГК РФ,вступившейсилу1

ноября2013г.вопрос, оборотоспосправедлотносксфобнеирейвтсощногоятвстия

статута<1>Соответ.,иностраюридическвелицнсможетноприроссийскиебрести

эмиссионнкоторыеценныебумаги, выпущенылидл

яквалифициринвесторов,если ванных

онобладаетпризнакамитаквалифицирогоинвест.Нап,еслироечьидетотивнногора

размещэмиссионныхзарубежомценныхбумага,тороссийскиеюридическиех лица,не

обладающпризнакамиквал ефицированного

нвестора,могутприобретатьакиеценныебумаги,

еслиподобныйзапретотсутствуетправестр,нтерриторииныкоторойразмещенвыпускценных

бумагиосуществляетсяихучет.

--------------------------------

<1>Примкбездокументарнымнитц бумальнонным

гамправильнееговорить

своеобразномквазивещном" "статуте,котоопрпоыйеделяправустр,нтенытсярритории

которойучитывасоотвбетствздокяценнаябумагающаяментарная.

Пример3

оневозможностисозд"атрения

шек"изнесколькихкомпанийодноголица.В

российскойсудебнойпрактикеделаетсявыводтом,чтоэтизаконположениядательные

"направленыпредотвращениезлоупотреуклонениятакихбответственностиществлений

задействиясозданныхимидочернихпр

едприятийодноготипа" <1>Этотвыводпод. иерживается

вроссийскойдоктрине:Для"предотвращеобразовафинансовыхпирамид,вонияизбежание

полногоосв ответствебождр альнияучредителейнвросноыхзаконодательстветиийском,

подобнозаконодатель

ствудругихстран,установленоограниченасоздасуществование

хозяйственныхобществ,состоящизодногоакцучастника(хонера),такжеимеющегоодного

акционераучастника( )" <2>.

--------------------------------

<1> Постановление Девятогоарбитражногоапелляцисудаот11сентября2013нного. N

09АП -25556/2013;см.такжеаналогичныйвыводследующихсудебныхактах:

Постановление

Пятнадцатогоарбитражногоапелляцисуотд2екабря2011г.нногоАПN 15

-4753/2011;

Постановление Третьегоарбитражногоапелляцисудаотсентября27 2013нного. А33N

-

4677/2013; Постановление Третьегоарбитражногоапелляцисудаот20января2011.понногоделу

NА33 -9212/2010.

<2>Корправооративное:

Учебник /Отв.ред.И.С.Шиткина.М., СПС2007 (

"КонсультантПлюс").

Крто,всудебнойгомепрактикеподчеркив,чторассматривнорманенапретсяавленаемая

наограничениеоборотоспособностидолакцийили:Запрет",уста

новленный пункте2статьи88

ГКРФ<1>и

п.ст2.7

ФЗОб"обществахограниченнойответственностью",обрак щ, еству

анексфеобращобъеграждектанияправнских

- доливусткапиталевномобщества" <2>Таким.

образ,логичноп млага

ть,чторассматриваограничкасаетсядопустимогокруганиемое

участниковроссийскхозяйственныхобществиэтомкачеляествеосчастьюавнойся

личнзакрогоссийскихнаюридическихлиц.Соответс,данноеограничениетогдавеннодолжно

применяться киностраннымюридическимлицам,которнамереныв участникамиступить

российскхозяйственнобществикоторфункциоыточкиехзреимеютнальнойия

организационно-правовуюформу,анал ссийскомугичнуюакционерномуобществуили

обществуограниченной

ответственностьюНапротив<3>,этоограниче. недолжноие

<2> Постановление Девятогоарбитражно

апелляционногосудаот11сентября2013г. N

09АП -25556/2013.

<3>Вроссийскойсудебнойпрактикетакженеставитсяподсомнеприниеципиальная

возможнраспрассмостьограничнетриванаиностранныеюрямоголицадическиея,

чьиорганизационно -правформыаналвыероссгичныАОлийсОО(.кому:

Постановление

Девятогоарбитражногоапелляцисудаотсентября11 нного2013.АПN 09

-25556/2013;

Постановление Пятнадцатогоарбитражногоапелляцисуотд2екабря2011.нногоNАП15

-

4753/2011вобоихделахречьшла(

окипркомпанияхсограниченнойкихответственностью)).

Вроссийскойдоктрпреднеставленругойподходкопредприменениядлеловнию

рассматриваогранич.А.И.Мураобращемогониявниманиеовто,чтозаконодательнаяет

нормаадресованатолькохо"

зяйственнымобществам":Соответственно" ,кольскороникакое

иностраюридическлицнмносчижетхозяйственныматьсяобществомпосмыслу

п.ст.2

88 "Участникиобществаограниченнойответственностью"

п. ст. 6 98

"Образование

акционерногообщест"ГКРФимеются[ ввидууказанннормвстаройредакцииы,которые

теперьзамененыправилом

абзацавторогоп.ст.266

ГКРФ.

- А..и]кольскоротакиенормы

могутбытьпримененыкинострлицпоаналогии,ннымтоввидуэтоготсутствиеиных

запретсостороныссийсквзаконалюбОООилиАОо,сегозданноенатерриторРосси, ии

можимвкачествеетединсь

твенногоучастлюбиноикаюридическоестраннсостоящеелиц, о

изодноголица,дажееслиэтоиностраннюридическоелицявляетсякомморганизациейрческой

ипосвоейорганизационно

-правовойформенапоминаетроссОООАОлийское" <1>.

--------------------------------

<1>МураА.И.Иноюридическоестранноевлицо,состоящееизодноголица,как

единствеучастроссхозяйственныйийскогообществаЗаконодательство// . 2007го . N 11

(достувИнтернетепадресуно: www.mgimo.ru/files/15297/muranov_28.pdf)

.

НесмотнаточтозчкарАения.И.Муранова,безусловформ,резонпринанальномизе

текстазаконо,сложнормыдатесог темьн,аситьчтзапро,имй сеявоейтющийосновной

цельюпресечеуклоучреднобщесиенодниятелейлицаогответственнос

типутемсокрытия

реалько(н)бенефициараечногозавесойещеоднойкомпаниисогран ченной

ответствен,должеиметьсвоимадресатносттолькороссийскиеюобществамодноголица.По

всейвидимости,российскийзаконодательнеменьшстепзаийтереи

совантом,чтобы

кредиторыроссийскихобществодногол цамелизможнореальногоудовлетворениястьих

требованийситуации,когдаучастникомроссийскогообщевыиностранупаетвакомпа. наяи

Кртроссийский, гомезаконодательдолженбытьзаи

ресвтчтобы, ванммаксимально

облегчитьэтупроцедурудляроссийскихкредиторов,которыевынужденысталкиваться

дополнитепроблемамив междунарастиьнымичастнправа.Нако,следуетдногонец

отметить,чтонеобходимостьадаприспособления( тации)

иностраннправовинститутовк ых

категориотечестпранеявмляетсячемаенного

-тонеобычнымврамеждународногоках

частправаиндолжнаеогосамапосебевл втоматическийчьвыводнедопустимости

примененияопределеннойроссийскойнормыиностранн

ымлицам.

Пример4

сзапретомдаревотношенияхеждукоммерческимиорганизациямипо

подп. 4

п. 1ст. 575

ГКРФ.Напервыйвзгляд,кольскороречьидетнорме,сод вчастиржащевторойся

ГКРФоботдельныхвидгражданско

-правовыхдоговоров,решениедолжнобытьтакже,каким

в примере1

(применениеэ

тойнормыкакчастидоговорнстатута)Под. понаходитгодходбный

признаниевроссийскойсудпрактикебной.Так,в

Постановлении ФАСМосковск

огоокругаот24

октября2012г.поделуАN40

-128334/10-26-1058даннаянормабылапримененакдоговоруоб

отчужденииисключительпрнароссийскийватоварныйз,закоголюченномумеждудвумя

иностюридическианнылицакипрсгерманской( ми импан

иями),натоснованиим,что

российскийсудподчинилспорныйдог ссийскомувор. аву

Вмстеанализстемц,которыелейпреследовалзаконодательпринятиинормы

подп. .4

1ст. 575

ГКРФ,заставляетусомнитьсяправильностиподподх.бнДополнительнаягода

сложностьсвязанатем,чтодоктринесутствуетединствовзглядпричинах,которыев

побудилироссийског

озаконодавключитьэтунормутеГКкстРФля.ПрофессорА.Л.Маковский

сразупов летупвсичастлвторойуенГКРФисделяакцентназащителинтересовкредиторов

игосуда: ГКв"п...ринципествазапрещаетдарвотнмиеошенияхкоммерческимижду

организациями(

п.ст4.575

;см.также

п.ст3.23

),исхизтчто, дягобезвозмездныеимуществ нные

отношениямеждуорганизациями,самосущескоптвованиецельюыхожденоизвлечения

прибыли (п.ст.150)

,какправило,ненормальнымогутиспользоватьсяущербинтересамих

кредиторовгосударства" <1>Этп былдход.поддержантакжевмоногМ.И.Брафии

агинского

иВ..Витрянского<2>.

--------------------------------

<1>МаковскийА.Л.

Дарение //КомментарийкГражданскомукодекРосФедерацииийской

(частьвто)Подр/.аяОед.М.Козырь,А.Л.Маковского,С.А.Хохлова.., СПС1996 (

"КонсультантПлюс").

<2>БрагинскийМ.И.Витрянский, ..

Договорноепра.Книгаторая

:Договорыпередаче

имущества. 4

-еизд.стер, .М., 2002СПСКонсультантПлюс" (").

Однаков

Постановлении отдекабря4 2012г. NПрез8989/12ВАСРФидиумначеоценил

цели,которыепреследуютсязапретомдаревотношенияхеждукоммерческими

организац.Отмет,чтоинтересыкредямивзащищаютсяторовположен

иямизаконодательства

банкротствеоб(оспариваниисделок,совершенныхпреддвериибанкротства),такженормамиоб

ответственнл,имеющихцпрдаватьобязательныестиуказанияюридическомулицу,высшая

судебнин тделалавыводнциятом,что"...

положенияГражданского

кодекса,запрещающие

дармкоммерческиминиеждуорганизациями,напр интересащитувленыучастников

юридического лица - дарителявтом,чтобыотчуждениеимущества,принадлежащегоэтому

юридическомулицу,ос щестзаэквивалстрляпредоставлениеосьнтноечное".

Еслирассматриватьнорму

подп. .4ст.1575

ГКРФвкачествеправила,нацеленного

защименнотунтересовучастнакц( )юридическонерковлица,тполучв,чтэтоагоется

норманаходитводнплосправиламийсякости

рпоративногозаконодательства,

ограничивающимивозмсовершенхозяйственныжностьсделокроссийскимиобществами

либотребующимиодобрениясделсостучастнкроныакц( )наи(онеровковп, равиламиимер

совекрсдупныхсовершениишиесделокли,в

которыхимеетсязаинтересованность).

Получается,чтор ссийскийзаконодатезаинтересовансобданноголюденьприетаи

совершениироссийскимикоммерческимиорганизациялюбыхбезвозмездныхсделок,томи

числетех,котпорыедчиненыиностранномудого

ворномустатуту.Ина,побщемуротивправилу

российскзаконодателюдолжнобытьбезразму,соблиэтоюдправилочноиноетстраннымия

юридическимилицамипусть( дажедоговдаренияподчиненоссийскомуправу),поскольку

российскийзакононебудатель

етимеинтересавзащитеьинтересовиностранныхучастников

(акц)иностранныхонею овидическихлиц.Сэтихпозицийнахождениенормызапретедарения

междукоммерческимиорганизациямивсостпрдогоавиправалорногоыгслучайнымядит,

саманормавт

ягиваетсяорбитусфдействиярынедоговорного,аличнтутазаконаго

российскихюридическихлиц.Притакомтолкованиианализируемаянормаявляетсяне

специальнымзапретомнасовершениеопределви договелока( нногодарения), бщимров

ограничениемправоспименно(т )рслькоссийскихбностиюридлиц. ческих

Такимобразом,подвпр межуточныйдяитог,следвыводелатьуеттом,чтодействие

личнюридическогозаконалицакорретазасчеттижеруетсяаничзапр( ), енийтов

связанныхсоверше

ниемопределенныхвис иприобретениемовокправовогостатуса