Экзамен зачет учебный год 2023 / А.В. Асосков - Трансграничные и внутренние контракты- пределы автономии воли сторон при выборе применимого права

А.В. АСОСКОВ

--------------------------------

<1>ПриподготонастоящейстатьиавторомкебылиспользованыСПСКонсультантПлюс" "

иГарант" ".

Асосков.В.кандидмагистр, юриди,аукче правакихтного,доцентфедры

граждпрюридическогоаванскогофакультетаМГУим..В.Ломоносова,арбитрМКАСприТПП

РФиМАСприТППРК.

ВстатьеА.В.Асоисследуютсяковакритерии,помкотможщьюрых

нопровести

разгрантрансграничвнутренчениеконтракт,необыхдляиопредходимоевл ловния

автономволистопвыборерионматеиправа,применимогоиальнксо тветствующему

контр.Автортакжектунализируетиспользовзарубежпрактнныеой

икеразличныеварианты

фикспрпредоставлениицласторонамвозмк ллизионногожностивыбораприменимого

пратольковотнатрансграничныхшенииконтрактов.Наосновепроведенногоавторлиза

делаетвыводнаиболеепредпочтительномвариантетолков

анияормы

п.ст5.1210

ГКРФ.

1Причины. ,обусловливающнеобходиморазгрантранисвнутренченияграничтьныхи

контрактов.

Какиз,впредметестнорегулированиямеждунарчастнправавхотношениягодного,ят

осложненныеналичиеминостранэлеме.Однакозарамкатаогоприпринципаменения

автономиилитсутствуетпрактипотрчеидентификациибнскоаяйтрансь

сграничных

отниотграничениишенийихотчистовнутреннихтношений.Делотом,чстозрениячки

коллизионныхнормрелевантныйхаракимеютлишьхарактеристикиобщественных

отношен,которыезафивпрксйиколлвязкахрованынормикоторзионнымх

законодатель

приурочиваеттерритге( гр)локализациюфическуюльнуюотношен.Вэтойсвязий

коллизионнрегулирчиствнутреннихованиетн,содншенийст,оотношенийроныс

незначительныминерелевантными( )иностранэлеме,другойстороныымитами

,ничемнебудет

различаться:вобоихслучапримененбудетколлизхнормдаватьионныхдинаковыйправово

результаткакправ( , иправаломенениесуда)Проблема. изпрактическойплоскости

перемещавсугуботеор,претсяивзначительнойобретаяческуюст

епенисхоластический

характер:следуетлисчи, выводатьпримотенчпраениист(lexвлогическиаенногоfori)

былсвязаниспользовансудомколлизнормылибовследствиеемоннойотсутствияиностранного

элементаотношениеизначальотечеподчиняется

ственномуправу, инуязлишнююлогическую

"ступеньку"примеколлизнормыен? и<1>яонной

--------------------------------

<1>Вгерманскойдоктринемеждунарчастнправадостаточноширокоедного

распротеориялучиластранение,всоответствиикоторой

коллизионныенормыимеют

"всепронихарактерщий" являобязательюлогическимтсязведаженприымпределении

приматериальноенимых

-правовыхнормдлячистовнутреннихтнош,неим ющихний

иностранэле(.мнапример, н: таогоSchurig Kl. Kollisionsno

rm und Sachrecht. Berlin, 1981. S. 54).

Поданнойробнеетеориикритикесм.Третьяков: С.В.Понятиеиностранэлемев нтаого

доктринемеждунарчастнправаНаучн//отрудыгоднРогоссийскойакадемииюридических

наук.Вып. 3:т.Т. М1.,.2003.

С. 889

- 892.

Ситуацкардобрименяетсяна,льнымкзокрешениюгдаколлизионнойпроблемы

подключаеммеханиз,которыйос натерритованге( ографическойриальной)локализации

общественногоотношволеизъявления,анауч тесамихучастотноиков

шений.Вданной

ситуациииспользуемыйкропределтерийпримеправаперестаетниодновременноямого

выполнятьфункциюотс" " ерелевантныхиностхараотктеристнн<1>ошеных. икя

--------------------------------

<1>Замечаниеотом,чтоопределениетран

сграничхарактераотноимешго ният

практизнатольчдляениесферпримененияко принципаавтономииволи,встречается,

намеждунхарактерможносохродныйдляанитьлькослучаевпримененияавтономииво

ли.

Правоприправеламенимомотсутствиеколлизивыбавтоматическиорнногоонведутlex

fori,еслиотсутстрелеэлемевконтрактаанует,указывающийыйтнадругоеправо");Третьяков

С.В.Юридправтономииродаческаяволимеждунарчастномдном

праве:Дис. канд..юрид. .

наук.М., 2003С. 75 .

- 76.

Важнаяособдейстпринципанносвиятономииволиьмеждунарчастномправедном

(коллизионнприменимоговыбораправа) ср свнесвободыниюципдог ворам

внутреннемматеп зиаквелтомьнючае,чтовыбранноемстсяоронамиправоисключает

действиекакдиспозитивных,такимперативныхрмбъектидогостатутатогоорнного( го

права,котороеприменялобыотсутсоглашетвииьвыбореронприправаяменимого)

<1>Этаособ. деневлаетнноразрешенстьзможнколлизионноговыпмборае

рименимогоправа

длячистовнутреннихдогов.Протировподходимелопбысвоимрезультатомложный,что

существованиеобычныхимперативнно акутратилобическисвойысмыслх,ведьстороны

любогодоговорамоглибыисключитьихприменение, соглсто

асовавприменениексвоему

договоруправаиностраннгосуд,вкотрстваналогичныегомперативныенормы

отсутствуют<2>Этп привел.дходбыктому,чтозаконодателибольшинствагосударств

стрембыпридатвслбезисмключенияьимперавтивным

ламхарактер

сверхимперативныхнорм,чтобыгарантихпр невзираяроменениенаыбсттьоронами

другогоправа.Врядлиподобноебезграничноерасширдействсп цинститутаяеального

сверхинормможнобылперативныхприветствоватьТаким<3>образо.

м,интерес

правоп,связанныйобеспечениемрядкаприменеобычныхимперативныхнормияквнутренним

договорам,требуетпроведеразграниченияутреннихмеждународныхтрансграничных( )

контрактовспоследующшениемразр йстправнципаиятономиивол

итольковотн шении

междунартрансграничных( )контрактовдных.

--------------------------------

<1>Исключесоставляюттолькотакназываемыеиесверхимпенормы,или мыативные

непосредствимен( енияного

ст. 1192

ГКРФ).

<2>См.данноезамечаниевследующихработах: Solomon D. The Private International Law of

Contracts in Europe:ОднакоAdvancesсвоб дныйand Retreats // Tul. L. Rev. 2008. Vol. 82. P. 1727 ("

выборприменимогоправчистовнутреннихадоговорахсделалбыим

перативноеправовое

Данноеразграничениепредпнеобходимостьлагавыделерехазновидностейия

отношений,сущескоещеворыхначалеование.XXбылооб голландскимсновано

коллизионисЖ.Жи(Jт. аомJitta) <1>:

--------------------------------

<1>Подробнееклассификацотношений,предложенныхЖ.Жита,см.следующуюработу:

ТретьяковС.В.Юридправтономииродаческаяволимеждунарчастномправе.С. 70дном

- 71.

1)чистов

нутренниеотношениядоговоры( ),всеэлеменкоторсвязанытолькооднимх

толькосоднимгосударст

в,омднакоспоррассматриваетсясудедругогогосударства<1>;

--------------------------------

<1>Подсуспорасудамностьругогогосудармбытьжетсвязананаличиемтвадоговоре

пророгационсоглашенияилитем,чтонатерритогоэтгосударрии

стванаходитсяимущество

спор" (foreign domestic case) (Boer Th. de. Facultative Choice of Law. The Procedural Status of Choice

-

Of-Law Rules and Foreign Law // Recueil des Cours. 1996. Vol. 257. P. 244 - 245).

3)абсолютно"трансгранич

ныеотношения"договоры( ),элементыкот кализованырнах

терразныхистмираорииран.

Очевидно,чтоп требностьустановленииспециальныхогр втономииволичений

возниотношениикапк,такрвторойгрупдогов,пыосков рболвихьку

чаяхречь

идогет,коврассмтореыйвкачесвнутретриватемиливеинымправтсянего. порядком

Темменееправовойрежэтдвухигруппмдоговоровможетразличаться.Вчастности,

применительнокотносительно" трансградогов" ( ичнымрамстранным

внутреннимспорам)

можетвознеобходимостьикнутьвпримсв нениирхимперативныхно судаава,которые

2Коллизионный. выборпримеправаинкорпимрмгоправарациястранного

контракт.

Призковнутренниманиетрактанеознача,чтостормеосделатьгутныссылкуна

положенияиностраннправа.Стороныдогмогутдогговоратомвориться,что

хдоговор

инкорпположрируютсяпренациоделенногониязакона( пример,льногоГражданского

кодексаФранции)илимеждународакта( кон,типоввенцарогозаконалднойибиго

сборникабычаевилиобыкновемеждуторговли)Однако.ийарп следстдной

виятакой

инкорпорацмеханизмабудуткачественноотлотичатьсядейстпринципавиятономииволи

междунарчастномправе:инкорпорирдномподобспосноымостванныеборммыанные

будутприменятьсявкачестдогоусловийчастиорных,непротиворечаще

йприменимому

праву.Последнеебудетнеобходимоотдельнопределитьспомощбправилихю

междунарчастнправа.Следучтоотметдного, механизмтьнкорпорациинеявляется

составнойчастьюмеждунарчастнправа,посколькунедноговлияетнапроцеду

руопределения

применимогоправа,действуетлишьрамкахдиспнормзитивlexосновываясьcausae,наых

свойственномграждпрвсехразвитыхнскомувустранмип инципесвободыадоговора<1>.

--------------------------------

<1>Кданномувыводуприходит

,вчастности,совремеисследовательницацкннКрая.

Рюль:Такой"выбиностраннправопнеслужцелиопределенияряготкаоговорногостатута,

44)Аналогичн. идеябылавысказанауже30я

-егодыXXв.В.Хаудеком:Получившийся"

результатвообщенельзясчитпраколвитьлправаомизионного:этолишьпроявление

предписаний материальнвнутригчастногоправасударственного" (Haudek W. Die Bedeutung des

Parteiwillens im internationalen Privatrecht. Berlin, 1931. S. 3).

Дляобозндвухразличныхчениямеханизмовдейсавтволиономиивияш рокоспользуются

немтермцки"ные

атериально-правоваяотсылка" (materiellrechtlicheи

Verweisung)

"коллизионно -правоваяотсылка" (kollisionsrechtlicheВанглийскомязыкедля

Verweisung) <1>.

обозначениярассматрпротивиспользуютсяаемогоопоставлениятерминыотсылка"

иностранномуправу"

(referenceиинкорпорация" to"(incorporation)foreignВдальнейшемlaw) <2>.

потекстуработымыбудемговоритьобинкорпорации" ",имеяввидувключениеконтракт

иноствпределахманныхдиспозитрегулированияприменимоговногоправа,

"коллизи онномвыборе"иливыборе" качествепримправа"какнимогополноценном

определестородоговорногостатутаамииисключендействобъективприемя нимого

права.

--------------------------------

<1>См.например, : Haudek W. A.a.O. S. 3

- 5Фр.Вишерспользданнуютерминологиюет

всвоиханглоязычныхраб,гдеонпротивопоставляеттах"conflicts"substantiveautonomy"

К.Зирводнойизсвоихработотмечает,чтовпервыеподобноепротивопоставление

встречаетсяфундаментальномтруде1897г.германскогоколлизи нист

аЦительмана(Zitelmann)

Разграничениедвухмеханизмовявляетсяобщепризнаннымзападнойнаукемеждународного

частногоправа<1>Вроссийскойдоктрине. даннаяклассификацнепонятнымпо причинам

встрвесьмаредкоча,н тсмнаважнуюяоютря

практизна.Вмчимостьескуюсте

упоминаниянейвстречаюотечественнойлитерся<2>Вкатуреиспользования. данной

классификацииможнотакжерасценпримеризсудебнойтьроссийскихактикигосударственных

арбитражныхсудов,приведенный

п. 11 информациписьмаПрезидиумаВАСРФонногот16

февраля1998г. NОбзорсудебно29 "

-арбитпрактикизрешенияжнойс

поровделамс

участиеминостранныхлиц"Сторонами. междуко былотсогласованоодногорактаприменение

советского Положения 1988г.опоставкахпродукциипроизводственно

-техническогоазначения.

Российскиесудыпришливыводутом,чтон" этогормы

Положения применялисьвкачестве

элементдоговрегулиров,рногопредусмсторвания; оотпрнами,пренногоавеосменимом

квнешнеэкономическойсделке,целст ронамибылрешен,применимоезаконодательство

неопределялось".

--------------------------------

<1>Прямоэторазличиесформулировамериканского§ 187ВторСв данфликтного

права:если. этого1параграфаговоприт,у осахегулированныхисключительно

диспозитивположеприменимогоправаымииями(the particular issue is one w

hich the parties could

have resolved by anдлякоторыхexplicitстороныprovision in their agreement directed to that issue),

могутсогласоватьпримеиностениебезкрамкихнных

-либоограничений,топ. 2связан§ 187

ужестакимивопр,которыесамитн

осятсякимперативнрегулир. ованиюму

<2>Кратописклоеассификацииниесм.например, :ТригубоН.В.Автовномиялиич

междунаркандомчастномправе:Дис. ..юрид. . .аукСаратов, 1999.25..

Следуотметитьследующпринцразлимеждупичияальные

инкорпорацией

коллизивыбо.Пеиосрномвоенразличиеымовноесвязанотойролью,к отводитсяторая

обычнымимперативнымнормамобъективпримеправа,соднстимого,выбранногойроны

сторонамиправа,другой.Какбылоотмеченонывыше,колл

изионныйвыборсвязан

полнымустранениемдействияобычныхимперативныхрмбъективпримеправа. нимого

Даннаяспецифическаячертаколлизионноговыбораявлсегодняобщепризнаннойетсякакв

иностранной,таквотечествендоктринемеждународногочасой

тногоправа: допущенное"...по

законусудаизбраниесторонамииностраннправывопотнрядкагосторондитизшениясферы

действиянетолькодиспозитивных,ноимпернормзаконасудативных" Одновременно<1>.

соответствииклассическимипредставлениями

околлизионномвыбст рказываютсяеоны

подчиненобычнымимперативнымымиормамизбранногоправа:большинствоавторовсчитает,

чтос гласовансторонавияуслк мтракыеогупротаиворакимимперативнымчиь

нормамвыбправопорядкаанного<2>.

--------------------------------

<1>Лунц.А.Курсмеждунарчастнправа:Вт3.о2дного

-еизд.Т. Общая1:часть.М.,

1973;Т. Особеннаячасть2: .М., Т1975;.Международныйграждански3: процесс.., 1976цит.

(

Принципиальнок вырисовываетсяртина

вотношеинкорпорациимехани.Вэтомзма

случаеобычныеимперативныенормыобъективпримправаполностьюенимогосохраняютсв е

приоритетнзначение:согласованст услеронамик ,виятакжетраыенкорпорированныета

иностранныеправиланемогутпрот

иворечитьэтимобычнымимперативнымнормамобъективно

применимправа.Напр,случаееслиотивгоставнкорпиностправилри ованных

входятнормы,коусебянародыеимеютнемперативныйхарактер,тоихприоритетнад

индивидуальносогласованн

ымистороуслоняеамивлочяеми,посколькутсявидным

результатеинкорпэтиоправиластранрацииполучаютстатуснболееыечемрядовыхусловий

контракта.Подобныепротиворечияпредлагаетсярешатьнаосновеобщихправилтолковании

договора<1>Б .

олеетого,приналичиинепреодолимыхпротиворечмежин у идуальной

согласованусловположениеми ымкорпорированныхт правилактмативных

приоротдаследуиндивидуальноетсогласловиюованному<2>.

--------------------------------

<1> Siesby E. Op. cit. P. 211.

<2>Оприоритетеиндивидуальносогласовусловийнадстанусловияныхдартнысм., ми

например,ст. 2Принципов.1.21международныхкоммерческихдоговоровУНИДРУАред. 2004.

(русскийперевданногодокументапривследену

ющемиздании:ПринципыМеждународных

коммерческихдоговоровУНИДРУА2004.Пер/.англ..С.Комарова.М., 2006).

Второеразлмеждуинкорпорациейчиеколлизионнымвыборомнагляднопроявляется

ситуации,когдаизбранноесторонамипраменяетсявпро

межутоквременимеждудатой

достижесторосоглнпримененииияамишенэтогоправадатойясудебногочалаили

арбитражногоразби.Примениательскколлизиовыборутвагоспельнтномучкадствует

зрения,всоотвекоторойстороныствиивыбприменрают

имоеправокачествеживого

меняющегорганизма,поэтсчит,чтосторонымуяетсязаведомопринивсеизм, ененияают

котмпроизойтирыегутввыбранномимиправепоследующем.Напротив,инкорпорация

приводиткразрывупуповизбранные" ",связывающей

нормативныеположениясродным

правопорядк,ипревращениюихуслонтракта,виякоторыемнеподверженывлиянию

последующизменентогонорматактаилхйиноговнстправа,откудачникагоэтиположения

былизаимствованы<1>.

--------------------------------

<1>Оданномразличиисм.: Haudek W. A.a.O. S. 10

- 11; Dicey, Morris and Collins on the Conflict

of Laws. P. 1571 - 1572; Plender R., Wilderspin M. The European Private International Law of Obligations.

3rd ed. L., 2009. P. 136.

М.Ясперс,неоспар

иваяправосторонд г инкворитьсябпределенныхрпорациивовых

новтойредакциим,вкоторойонидействуютнамомензаключенияконтракта,полагает,чтов

случаесомнисходитьедуетнийизтого,чтоприинкорпорациистороныимеютввиду

применениеположенийиностранногоправатомвиде,которыйонибудутметьнамомент

возникспора.Авторнаовениязываетэтодинамичехарактердействияинккиморпорации

коллизионноговыборасм.:( Jaspers M.

Nachtragliche

Rechtswahl im internationalen

Тразличиеетьемногиеавторыусматриваютпод

ходахктолкположенийваниюизбранного

сторонамиправа.Есликоллизионнвыбсудрлженукоспециальнымиводствоваться

правилобустановлениисодержаниямииностранправа<1>,топринкорпогодобнаярации

потребностьотсут, инотвуеткольку

странныенормырассмвкатриваютсячестве

инкорпорировадоговорныхконтрактусл, лкованиевийкоторыхнеобязательнодолжно

полнсоостьютветствоватьсложившейсяиностранномгосудасудебнойп илиствеактике

доктрине<2>.

--------------------------------

<1>Вроссийскомпртаспецивекиепрустановленывилальные

ст. 1191 ГКРФ.

<2> Dicey, Morris and Collins on the Conflict of Laws. P. 1571 - 1572; Plender R., Wilderspin M.

Op. cit. P. 136.

Такимобраз,еслитотрмаонконтрактасграничногоымогутиспользоватьвсе

преимуществаколлизионноговыборприменимогоправа,осн ванного

напринципеавтономии

волимеждунарчастномправе,сторонамвнутреннегодомконтрактадоступенлишь

ограниченныйпосвоехарактерумеханизминкорпо,базинагражданующийациискоя

-

правопринципесводоговорамбоды.

3Критерии. разграничениявнут

реннихтрансграничныхконтрактов.

Длячеткпротакоговедеразграничияеобходимоопределитьиспония ьзуемыея

этогокритерии.Нахождекритериевподобпредставляетныхсобойнепростзадач,посколькую

иностхаракоктерисннмогуыетрактаб ики

ытьсамымиразнообразными.Вреальностив

совреммирнебудетвыгляденномпреувелиутверждениеьотом,члюбойтоениемконтракт

имтилиеиныеетфактсвязическиеностраннымиправоп.Пр товаррядкадаваеможетыйи

бытьранееимпортированиз

-загран

ицыили,наоборот,предреализацииляназначенэкспорт;

закупкатовараможетбытьпрофинансзасчеткред,ранеепредостированатавленного

иностраннымбанком,илиегоперевозкаможетбытьзастраховино а;наховщикомнным

однимизучастниковюридич

ескоголица

- стороныконтракможевысиностранноеупатьлицо;

текстдоговораможетбытьнапечатанприбумагентере,котобылипрыеоизведенызарубежом;

вдругомгосударствеможетпроживатьгенеральныйдиректоркомпан,подпдогоии,сыворающий

или егобабушка.Перечислеф ктичсвязконесиностраннымискихиейтракпр вопорядками(

томчиследостаточнокурьезных)можнопр должатьбескон.Оч,чтоеневидночностивсе

подобныеиностхараспособктериснныенаделкотрансграничнойытракттькипр

иродой.

Наибольшпопулярностьвзарсудебнойбежнюпрактикеполучиликтринедва

критерияразграничениявнутреннихмеждуко . арактоводных

Первыйкритерий,котпонаибольшеерыйлучилраспроствстрангерманскойнениех

правовойсемьи,исходитиз

возмсоставленияжностиисчерпывперечняхарающегоктеристик

контракта,подлежащихучетуприопределенеготрансгр.иДанниродыкритерийичной

можноусловноназватьколлизионнымилиюридическимтесто.Достаточноестественнымпри

использованииданно

гокритериявыглядитто,чтозаточкуотсчетамыберемтеэлементы

конт,которыерактассмв атриваютсячестлеюриди(еантныхзначимых)самимески

законодатеприформуобъективлемколлизированорм<1>Прииыхэтомонныхпонятным.

причинамакцен

тдолжсделанбытьнапривязкахнелюбыколлизнорм,а итех,шьонных

которыеотносятсяопределениюдоговстатутав тсутрногстолашвиевыборерония

права<2>Д подходсозвученнный. идеям,которыевысказывалисьотечественнойлитературе:

"присутствие... невсякиноэлгостранвомеехлучаяхнавттаогопридаетматическисделке

междунхарактер" <3>родный.

--------------------------------

<1>Использданнкритпровангое,рдлагачастностияе,вслеработахтсядующих:

Munchener Kommentar zum

Burgerlichen Gesetzbuch. Bd. 10. Internationales Privatrecht. Rom-I

<3>ЗыкинИ.С.Договор

внешндеятельностиэкономической.М., 1990С. ..

Изучениеобъективныхколлизионныхпр, вязокспользуемыхРоссии

западноевропредстранахдля бъектидогойскленстатутавх,япоказываеторнного,чтого

притакомподходетрансгхарактерничный

контрактумогутпридатьтолькоследующиеэлементы

<1>:местожительствафизическоголица

- стороныконтракта;основнместдеятоельности

сторонылибоместонахождениякоммерческогопредприятия(placeкоторымofсвязаноbusiness),

заключениеилиисполнен

иеконтракта;меистополнениябязательствконтракту;место

нахожденияобъектадог бязательстваворного.Напротив,современномколлизионномправедля

определенобъектидогостатутавянеорнногоучитываследующиегоэлементы,котортся,

е

следовательно,взятыеизолир,неспособнаделитьванкомеждунытрактохар:актеромродным

местозаключениядоговора<2>;гражданствофизическоголица

- стороныдоговора<3>;место

учрежденияюридическлица<4>;изготовлениебъектадогго бяворногозательства

рубежом

<5>.

--------------------------------

<1>Использованиеюридического" "критерияпорождаетнепрвопросойтом,

коллизионныепривязкикакогоправопорядкамыдолжныподвергатьанализуцеляхвыделения

критериевтрансграничности" "конт.П облакта

емасвязанатем,чтоотдельстрадляныха

определенобъектидогостатутавямогуторнногоиспользгокритерии,которыеваться

несвойственныколлизионномуправудругихстр.На,вИталпримердо соединенияк

Римскойконвенции1980г.подлучежало

тугражданствофизическихлиц

- сторонконтрактаесли(

стороныимелигражданствооднойстраны,топодлежалоприменениюправоэтстраный(. 25

старойредакцииГражданскогокодексаИталии)).

Очевидно,чтоп сколькуопределениетрансгхаракоктераничного

нтрактаявляется

разновидностьюбобщеголеевопросадопустимостиколлизионноговыбораприменимогоправа,

топодлучправоесудажитту.Однаколитературевысказинточкиызренвалповодуиясь

данноговопр:например,швейцарскийсаисследовательС

.Эгелерполагает,чтонеобходимо

производитьоценкусточкизренияправа,скоторымсвязанабольшаячастьэлементовконтракта

(см.: Egeler S. A.a.O. S. 53).

ещенедостаточдляиспользданногоэлемевкачесвакритериянустановленияве

междунхарконтрактактерародного.Инуюточкузрениясм.: J. von Staudingers Ko

mmentar zum

<3>См.выводтом,чтогражданствофизическоголица

- стороныдоговсампосебенеора

превращаетконтрактвтран,всграничныйледующихработах: J. von Staudingers Kommentar zum

Vischer Fr., Huber L., Oser D. A.a.O. S. 3 - 4.

<4>См.

выводтом,чтоестоучрежденияюридическоголица

- стороныдоговсампоора

себенепревращконтртран,етквсграничныйледующейработе: Fawcett J., Harris J., Bridge M.

International Sale Ещof Goods in the Conflict of Laws. Oxford, 2005. P. 691.

едальшеидутав оры

ведущегоамерикаучебпомеждунарсикачастногоправу,которыесчидному, еслиают

договорбылзаключенчерезкоммерческоепредприятие(placeнаходящеесяof business),

терридругойстилорраныши,ттогдаиатаместон хо

жденияголовногоофисаюридического

лицанеимеетюридизнаинечеможпрскогониявнутреннийвратиконтрактв ь

"Юридич"тестопртрансгескийделенияхаконтрактактераподвергаетсяичного

серьезнкритикезасвоймствееханистичурешноепроблемы, учитываское

ющее

потребностисовременногомеждународнобор.Сте таретическойточкизрениягобращается

вниманиенато,чток ллизионормы,напрнаопрныевлобъектиделеннныедоговеорнногого

статута,изначальнонепредляназначепроблемырешениятрансгранич

ностиконтракта,

потомуихиспользованиевыглядитнеэффективнымпроизвольным<1>Спрактическойточки.

зренияюридический" "тестигнторируетбстоя,чтомеждунельствохаракконродныйтерракта

можетвытнизналичиякатьзаранопреэледемленных

тов,имеющихтерриториальную

локализациюрубежом, теснойфункциональнэконом( )взаданногомчесвязийкой

контрактасдругимтрансграничнымдоговонап( ,связьсубпомердодрядногосговора

генеральдоговоромподрянахождениеилиым оговора

вцеперепрочкеодногото,вдажара

рамкахкоторойреальнаяотгрузкатоваросущпепродавцомствляетсярвымпоследнему

покупателю) <2>.

--------------------------------

Устранинедосописанноготподходааткиьпризванфункци" "илиэкономический" "альный

тест,всоответствиикоторымнеобх

одимонест бращльковнимаформальноетьаличие

тогоилииногокализованзарубежомэлемента,ск цениватьлькоогосвязьконтракта

областьюмеждународторговлиоказауслуг<1>Данныйияойподх.имеетбочислольшоед

сторонниковособеннос

тивстранахангло

-амеироманскойиканправовыхсеме<2>.

Использонивпрактикеудругетсядовстранм.иТак,хв ешенииотиюля111990г.

ВерховныйсудАвстриипризналтрансгхаракокнтиразрешичныйеррактаколлизионныйл

выбсторонами

примеправатолькнимснованиим,чтогод куплиговор

-продажибылс

эконтозрениямичечкивзаимсдругимкомеждун(йсвязанпосвоемухар)однымактеру

конт<3>Врактомешенииголлан. судабылвыводеланскогодопустимостиколлизионного

выбора английскправаотношениидогостраховвораголлсуднаан,заключенногодскогоия

междудвумяголландскимикомпаниями,нат сновании,чтоэтдогобылтсвязандругимор

договорнглийскимистрсахованиястраховщиками<4>.

--------------------------------

<1>Вмстеэкономическийсте" "подходнеисключаетсвойственногоюридическому" "

текстурезуль,всоотскотоатаветствииопрымтерриториальныееделенныесвязи,подлежащие

учетуврамкахколлизионнрегулирдругихованияго

гражданско-правовыхинститутовнапример( ,

гражданствоиместоучрежденияюридическоголица

- приопределенииличнзаконаго

физическогоилиюридическоголица),неспревратитьосбнынтракттрансграничный,

посколькуотсутствуетсвязьмеждународнойтор

говлей.

Учетэкономическойсвязинесколькихконтрак,исполнениекотв врыхвокупности

связаноинтересамимеждународногообор,свойственинекоторымтамеждународным

конвенциям.Так,п.ст.3Монреальской1 конвенции1999г.

обунификациинекоторыхправил

международныхвоздушныхперевозокпредусматривает,чтоперевозка",осущес вляемая

последоватнесколькперевозчиками,считаетльнодляцелейнастКя нвеедиящейнцииой

перевозкой,еслионарассматриваласьсторонамикак

днаопер,внезависимостицоттогоя,была

лионаоформленаввиддоговораногоилисовокуп,ионвтеаосвоегорстиовяет

междунхартолькоаизктерародного

-затого,чтоодинилинесколькодоговоровполностью

исполняюнатерроднтосягории

тожегосударства".

Вподдержкуэконо" "тестамногиеическогоавтообрвниманиеащыто,чтоютст.рмы

3(3)Римскойконвенцииправе,применимомдог бязательствамворным<1>,. 3(3)

РеглаРи"оI"правем,ентаприменимомкдог бязатворным

ельствам<2>,нацеленные

установлеразличрежимадляниеогоутраенконтраксграничныхних,гов, рятмтов

недоговор,взятыйизолированно,ситуацияцеломдолжначистоетьвнутреннийхарактер

бытьсвязанатолькооднстраной<3>.

Изэтогоделаетсявыводтом,ч рансграничныйо

характердоговнеобходценира,привомонимаяатьэкономическиесвязиэтого