Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика для юристов № 8, август 2018

Так, в одном из дел суд признал привлечение помощника необоснованным, исходя из следующего:

должник текущую производственную деятельность не осуществлял; трудовой персонал отсутствует; недвижимое имущество должника находится в пользовании у третьих лиц;

помощник осуществил инвентаризацию имущества, состоящего из трех объектов недвижимости, автомобиля и аппарата, являющихся предметом залога, пяти единиц оборудования и доли в обществе;

все документы в ходе процедуры конкурсного производства составлены по типовым формам;

11

постановление АС Уральского округа от 19.10.2016 по делу № А60-8413/2013

отправка корреспонденции носила эпизодический характер; просмотр текущей информации о торгах не требовал привлечения отдельного специалиста11.

12

постановление АС Северо-Западного округа от 23.05.2016 по делу № А5668729/2013

Если же деятельность помощника будет заключаться, например, в оказании содействия при инвентаризации большого объема имущества должника, находящегося в разных регионах, в принятии мер по снятию наложенных на имущество обременений, то

привлечение такого специалиста будет обоснованным и целесообразным12.

13

постановление АС Западно-Сибирского округа от 14.12.2016 по делу № А671841/2013

Также обоснованным признается привлечение помощника, которое позволило оптимизировать расходы на процедуру банкротства. Например, в одном из дел помощник оказывал организационные, коммуникационные и технические услуги, в том числе по подготовке, рассылке, обработке, учету и хранению исходящей корреспонденции; предоставлял канцелярские принадлежности, нес транспортные расходы и расходы на

услуги связи13.

14

постановление АС Волго-Вятского округа от 06.10.2016 по делу № А29-2834/2014

Бухгалтер. Привлечение данного специалиста не может носить формальный характер и должно быть связано с наличием у привлеченного лица каких-либо специальных

познаний, не имеющихся у арбитражного управляющего14.

15

30.12.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2018

постановление АС Западно-Сибирского округа от 11.09.2017 по делу № А46724/2015

Данные услуги должны носить вспомогательный характер и не включать в себя осуществление мероприятий, отнесенных к сфере исключительных полномочий

управляющего15.

Соответственно, если арбитражный управляющий, обладая значительным опытом профессионального оказания услуг антикризисного управления, имеет возможность и может самостоятельно выполнить не представляющие какой-либо сложности для обычного управляющего действия в области бухучета, то привлечение бухгалтера

нецелесообразно16.

16

постановление АС Уральского округа от 19.10.2016 по делу № А60-8413/2013

Привлечение профессионального бухгалтера целесообразно при наличии большого объема активов, сотрудников, активной хозяйственной деятельности. Также его привлечение обоснованно при необходимости использования соответствующих бухгалтерских программ, навыки работы с которыми отсутствуют у управляющего.

17

постановление АС Западно-Сибирского округа от 11.09.2017 по делу № А46724/2015

В подобных ситуациях суды приходят к выводу, что такие вопросы явно выходят за рамки общей подготовки арбитражных управляющих, являются затратными по времени и требуют высокой квалификации и достаточного практического опыта в применении

норм, выходящих за рамки законодательства о банкротстве17.

18

постановление АС Северо-Западного округа от 26.12.2017 по делу № А2611542/2015

Например, в одном из дел у должника имелось значительное число дебиторов, размер задолженности которых постоянно изменялся и требовал соответствующего отражения в бухгалтерском учете. В связи с этим суд признал привлечение бухгалтера

обоснованным18.

Функционал специалистов должен выходить за рамки обязанностей арбитражного управляющего

19

постановление АС Уральского округа от 19.10.2016 по делу № А60-8413/2013

Юрист. Услуги юриста должны выходить за пределы компетенции и знаний арбитражного управляющего. Поэтому привлечение юриста для составления форм

запросов и документов типового характера, не являющихся сложными, необоснованно19.

При этом есть процедуры банкротства, когда объем необходимой работы настолько велик, что привлечение юриста целесообразно для сокращения сроков процедуры и экономии средств должника.

20

постановление АС Дальневосточного округа от 10.05.2018 по делу № А04-4558/2016

Например, в одном из дел арбитражный управляющий, имеющий высшее юридическое образование, привлек юриста для написания и подачи в суд исковых заявлений о взыскании дебиторской задолженности, поскольку общее число дебиторов и исковых заявлений составляло более 500. Суд счел привлечение юриста направленным на оптимальное задействование всех механизмов и ускоренное завершение процедуры

конкурсного производства20.

В другом деле суд также счел, что управляющий обоснованно привлек юриста, поскольку:

в распоряжение конкурсного управляющего от предыдущего управляющего поступил значительный объем документации должника — около 750 кг — и все полученные документы требовали обработки;

у должника было значительное количество должников по коммунальным платежам;

21

постановление АС Дальневосточного округа от 26.04.2018 по делу № А04-1621/2015

необходимо было учитывать платежи от граждан в целях соблюдения их прав; необходимо было проводить мероприятия по реализации дебиторской задолженности21.

22

постановления АС Западно-Сибирского округа от 11.09.2017 по делу № А46724/2015 АС Поволжского округа от 17.09.2015 по делу № А55-13616/2011

При привлечении юриста важно учитывать, что его работа должна иметь положительный экономический эффект — например, в виде поступления денежных средств в конкурсную массу должника в качестве погашения дебиторской задолженности.

Однако если арбитражный управляющий будет самостоятельно осуществлять данные мероприятия, то это приведет только к увеличению продолжительности процедуры

конкурсного производства и росту расходов на ее проведение22.

23

постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.01.2012 по делу № А69650/2007

Организатор торгов. По общему правилу привлечение организатора торгов с дублированием обязанностей арбитражного управляющего не отвечает интересам

кредиторов и ведет к необоснованному расходованию конкурсной массы23.

24

постановление 2ААС от 24.08.2016 по делу № А82-5717/2014

Вместе с тем законодательство не относит действия по организации торгов к исключительным полномочиям арбитражного управляющего, предоставляя последнему

право привлечь для выполнения данных функций специализированную организацию24.

В связи с этим деятельность организатора торгов должна носить вспомогательный характер и организатор торгов должен обеспечивать функционал, выходящий за рамки обычного функционала управляющего.

25

постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.05.2012 по делу № А3316328/2009

Суды полагают, что единственным обоснованием привлечения организатора торгов

является наиболее эффективная реализация имущества должника25. Под повышением эффективности подразумевается как проведение организатором отдельных мероприятий, работа по которым не входит в обязанности управляющего (поиск покупателей, реклама и т.п.), так и совершение обычных действий, но в значительном объеме (проведение торгов в отношении большого количества активов).

26

постановление АС Северо-Кавказского округа от 15.06.2017 по делу № А5317395/2012

По одному из дел конкурсный управляющий привлек профессионального участника рынка технологического оборудования для поиска потенциальных покупателей, организации показа оборудования, дачи пояснений по специфике самого оборудования. Суд посчитал, что его привлечение позволит создать наиболее благоприятные условия

для реализации имущества должника в целях получения максимальной выгоды26.

27

постановление АС Западно-Сибирского округа от 07.12.2015 по делу № А7011589/2013

Однако если обязанности организатора торгов сводятся к публикации объявлений и размещению торгов на площадке в отношении небольшого количества активов, то суд

признает его привлечение необоснованным27. Данная позиция справедлива, поскольку подобную работу арбитражный управляющий может провести самостоятельно28.

28

постановление 5ААС от 30.04.2013 по делу № А51-12354/2009

Специалист по подготовке архива. По договору на оформление и передачу документов в архив привлеченное лицо должно осуществлять не только услуги по переплету документов, но и услуги по их выборке, формированию в папки в соответствии с требованиями архива, сдаче в архив с учетом объема выполненной работы.

29

постановление 3ААС от 23.12.2014 по делу № А33-9571/2012

Как правило, у конкурсного управляющего отсутствуют специальные познания, позволяющие самостоятельно надлежащим образом подготовить документы для передачи в архив (свидетельство об окончании курсов по архивному делу, делопроизводству и т.п.), а также опыт работы по данному направлению (самостоятельное составление описей дел, подлежащих передаче в архив, подбор и обработка документов, входящих в состав личных дел работников, и т.д.). Поэтому суды

в таких случаях чаще всего встают на сторону конкурсных управляющих29.

30

постановление 3ААС от 26.01.2012 по делу № А33-2129/2009

Однако если всю работу по подготовке и передаче документов в архив произвел непосредственно управляющий или иное привлеченное им лицо, то привлечение

специалиста по подготовке архива суд признает необоснованным30.

31

постановление АС Западно-Сибирского округа от 16.02.2018 по делу № А671755/2013

Охранник. Привлечение охранника может быть объективной необходимостью. Это нужно не столько для обеспечения деятельности арбитражного управляющего, сколько для цели проведения конкурсного производства, связанной с обеспечением сохранности

конкурсной массы должника31.

Основные моменты, на которые суды обращают внимание при привлечении данных специалистов:

количество охраняемого имущества; количество постов охраны (с указанием количества сотрудников на одном посту); необходимость специальных средств охраны; режим работы.

32

постановление АС Волго-Вятского округа от 11.01.2017 по делу № А11-12066/2014

Управляющий обязан доказать обоснованность выставления постов охраны. В одном из дел управляющий привлек 9 охранников для обеспечения сохранности 16 объектов недвижимости должника и находящихся в них материальных ценностей. Дополнительно он представил схему постов охраны объектов, в обоснование стоимости услуг охраны привел документально подтвержденные расценки на аналогичные виды услуг. Суд

посчитал привлечение охранников обоснованным32.

33

постановление АС Уральского округа от 07.06.2017 по делу № А60-57747/2014

Зачастую управляющие умышленно злоупотребляют данной необходимостью. По одному из дел конкурсный управляющий в обоснование необходимости привлечения охраны ссылался на то, что в связи с местом нахождения должника и его имущества он не имел возможности обеспечивать постоянный контроль. Суды посчитали, что данное обстоятельство само по себе не является достаточным основанием для возложения

управляющим своих обязанностей по обеспечению контроля на иных лиц33.

34

постановление АС Западно-Сибирского округа от 29.06.2016 по делу № А035651/2014

С целью минимизации рисков арбитражный управляющий может поставить вопрос об обеспечении охраны перед собранием кредиторов. Это особенно актуально, если у должника имеется имущество, находящееся в залоге. На практике кредиторы не только дают согласие на привлечение охранной организации, но и предоставляют

финансирование ее деятельности34.

У специалиста не должно быть конфликта интересов c должником и кредиторами

Определение кандидатуры специалиста

Для подтверждения добросовестности действий арбитражного управляющего можно разместить на ЕФРСБ сообщение о заключении договора с привлеченным специалистом, указав предмет и срок договора, размер вознаграждения.

Одна из основных претензий к действиям арбитражных управляющих — отсутствие мониторинга всех возможных кандидатур специалистов и стоимости их услуг. В большинстве случаев управляющий привлекает для выполнения своих обязанностей специалистов из своей команды или бывших работников должника. Чтобы исключить возможные претензии со стороны кредиторов, управляющему необходимо разместить в открытом источнике сообщение о поиске специалиста с указанием конкретного объема работ и сроков.

По аналогии с закупками в данном сообщении управляющий может предложить всем претендентам в определенный срок подать заявку и указать свои профессиональные данные, опыт, предполагаемый размер вознаграждения. По результатам оценки всех поступивших предложений управляющий должен выбрать специалиста по принципу лучшего соотношения цены и качества.

При выборе специалиста важно проверить его квалификацию. При этом управляющий должен исходить из следующих основных критериев:

наличие профильного образования, специальных знаний и опыта работы в соответствующей сфере;

наличие в штате компании квалифицированных, опытных специалистов, наличие рекомендаций, отсутствие в базе недобросовестных поставщиков.

35

постановление АС Северо-Западного округа от 22.02.2018 по делу № А26-5956/2013

Если управляющий возлагает на специалиста исполнение своих непосредственных обязанностей, но тот не располагает квалификацией, необходимой для оказания

предусмотренных договором услуг, суд признает его привлечение необоснованным35. На практике подобные лица привлекают иных лиц, что увеличивает стоимость оказываемых услуг.

36

постановление АС Поволжского округа от 22.11.2016 по делу № А06-8504/2014

Также у специалиста должен отсутствовать конфликт интересов. Если арбитражный управляющий привлек специалиста, который представлял интересы кредитора, то такие

действия не отвечают принципу разумности36.

Оформление документов с привлеченным специалистом

Договор с привлеченным специалистом не должен фактически подменять собой трудовой договор на неопределенный срок.

Арбитражный управляющий может привлекать специалистов посредством заключения трудовых либо гражданско-правовых договоров.

Трудовой договор. Закон не содержит запрета на привлечение лиц на основании трудовых договоров. Вместе с тем заключение трудовых договоров с привлеченными лицами и сохранение штатных единиц в процедуре конкурсного производства не может зависеть от произвольного усмотрения конкурсного управляющего.

Трудовой договор, по сравнению с гражданско-правовым, влечет дополнительное расходование конкурсной массы должника (предоставление оплачиваемого отпуска, обязательное социальное и пенсионное страхование, сохранение за работником всех гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством).

37

постановление АС Восточно-Сибирского округа от 26.04.2018 по делу № А334387/2012

В связи с этим сохранение штатных единиц и заполнение вакансий из их числа в процедуре конкурсного производства допускаются лишь в той мере, в какой это оправданно для целей конкурсного производства, прежде всего для сбора и реализации

конкурсной массы, расчетов с кредиторами37.

Гражданско-правовой договор. Как правило, со специалистом заключается гражданско-правовой договор на оказание определенного объема услуг. Поскольку процедура банкротства всегда имеет установленные сроки проведения и конечные цели, данный договор не должен быть длящимся.

После выполнения предмета договора подписывается акт, и договор считается прекращенным. При необходимости оказания новых услуг заключается новый договор на иной объем и срок. Это позволяет управляющему исключить возможные претензии кредиторов и суда о необоснованном расходовании средств должника.

38

постановление АС Поволжского округа от 06.12.2016 по делу № А12-43160/2015

Особое внимание арбитражный управляющий должен уделить содержанию ежемесячного акта выполненных работ привлеченного специалиста. На практике акты составляются в обобщенной форме и не позволяют установить, каким образом оказались востребованны услуги привлеченных лиц. Суды исходят из того, что такие документы не позволяют определить, какие именно работы (услуги) выполнены (оказаны), каков их перечень и объем38.

39

постановление АС Северо-Кавказского округа от 22.01.2018 по делу № А32659/2016

При описании перечня работ важно избегать оценочных формулировок. По одному из дел в актах стороны указали на составление специалистом документов, имеющих характеристику «сложные юридические документы» и «документы правового

характера». В итоге суд вынес решение не в пользу арбитражного управляющего39.

40

30.12.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2018

постановление АС Уральского округа от 16.10.2017 по делу № А60-19731/2015

Факт оказания услуг необходимо подтверждать не только актом, но и первичной учетной документацией. Иначе суд признает привлечение специалиста необоснованным40.

41

постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.01.2012 по делу № А69650/2007

В ситуации, когда услуги оказывают несколько специалистов, арбитражному управляющему важно учитывать предмет договора с каждым их них. Виды услуг,

отраженные в актах разных специалистов, не должны совпадать41.

Размер вознаграждения привлеченного специалиста

Управляющий может определить размер вознаграждения специалиста исходя из оценки предложений возможных претендентов.

Размер вознаграждения специалиста не должен превышать среднестатистический размер оплаты деятельности работника с подобным функционалом.

Кредиторы часто заявляют, что управляющий был не вправе брать за основу размера вознаграждения привлеченного специалиста тарифы, установленные для работников организаций, осуществляющих свою деятельность в обычном режиме без процедуры банкротства.

Например, функционал бухгалтера работающей организации, помимо ведения и сдачи бухгалтерской отчетности, может включать в себя начисление и выплату заработной платы, выставление счетов контрагентам, ежедневные банковские операции и т.п. В организации, которая признана банкротом, бо´льшая часть данного функционала исключается, поскольку вся хозяйственная деятельность должна быть прекращена, а персонал уволен.

В подобной ситуации управляющему необходимо детально изучить стандартный функционал того или иного работника (по которому есть зарплатная статистика), определить в договоре конкретный объем оказываемых услуг и размер вознаграждения данного специалиста в процентном отношении от общего функционала работника данной сферы.

Кроме того, по некоторым категориям работников среднестатистическая зарплата в конкретном субъекте (например, в Москве) может быть значительно выше фиксированного вознаграждения арбитражного управляющего. В подобных случаях управляющий, заключая договор с привлеченным специалистом, изначально порождает у кредиторов подозрения и претензии, поскольку становится заложником установленных тарифов в данном субъекте.

42

постановление АС Северо-Кавказского округа от 22.01.2018 по делу № А32659/2016

Так, по одному из дел конкурсный управляющий привлек компанию для оказания юридических услуг. В обоснование размера вознаграждения он сослался на то, что в Адвокатской палате Краснодарского края минимальная стоимость услуг по составлению документов — 5 тыс. руб., по сбору доказательств, ознакомлению с дополнительными

документами — 6,5 тыс. руб. Суд счел действия управляющего неразумными42.

Суд увеличит лимит расходов на специалистов по обоснованному ходатайству управляющего

Лимиты расходов на привлеченных специалистов

43

ч. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве

Расчет лимита. Лимиты расходов на привлеченных специалистов рассчитываются исходя из балансовой стоимости активов должника на последнюю отчетную дату,

предшествующую введению процедуры банкротства43.

44

постановление АС Северо-Западного округа от 02.07.2015 по делу № А44-2789/2011

Нередко арбитражный управляющий рассчитывает лимит на привлеченных специалистов исходя из балансовой стоимости активов должника, расходует средства конкурсной массы в пределах данного лимита, а впоследствии действительная стоимость

оказывается значительно ниже44.

45

постановление АС Северо-Западного округа от 21.03.2018 по делу № А42-4534/2015

В случае отсутствия у должника бухгалтерской отчетности, из данных которой можно определить лимит расходов на привлекаемых специалистов, управляющий может рассчитать данный лимит исходя из стоимости выявленных у должника активов на

основании заключения оценщика45.

Исключения. Определенная деятельность привлеченных специалистов, по мнению судов, не ограничена лимитами, предусмотренными п. 3 ст. 20.7 Закона о банкротстве.

46

постановление АС Поволжского округа от 28.02.2018 по делу № А12-4561/2009

Так, по одному из дел на предприятии проводились мероприятия по освобождению технологического оборудования от остатков опасных химических веществ, дегазация оборудования, консервация, содержание и ликвидация опасных производственных объектов и др. Суд пришел к выводу, что, поскольку осуществление текущей деятельности должника требует сохранения и привлечения работников, расходы на

задействованных в ней лиц к лимитируемым не относятся46.

47

ч. 6 ст. 20.7 Закона о банкротстве

Привлечение специалистов в случае исчерпания лимитов возможно после принятия

судом соответствующего определения47. Суд выносит такое определение по ходатайству арбитражного управляющего при условии, что тот докажет обоснованность привлечения специалистов и размера их вознаграждения. В противном случае суд откажет в

удовлетворении заявления48.

48

30.12.2018 Арбитражная практика для юристов № 8, август 2018

постановление АС Северо-Кавказского округа от 14.12.2017 по делу № А637739/2015

В одном деле суд учел, что в рамках процедуры банкротства необходимо осуществить юридическое и бухгалтерское сопровождение, охрану, регистрацию и продажу имущества должника, архивирование документации, взыскание дебиторской задолженности, работу по кредиторской задолженности и др. В связи с этим суд признал

целесообразным увеличить лимиты49.

49

постановление АС Северо-Кавказского округа от 08.07.2016 по делу № А202784/2011

Вывод. Вопрос обоснованности привлечения специалистов и определения размера их услуг слабо конкретизирован в Законе о банкротстве. Высшие суды обобщающую позицию по данному вопросу не высказывали. В связи с этим вопрос привлечения специалистов носит оценочный характер и грозит управляющему удовлетворенной жалобой и убытками.

Арбитражный управляющий должен оценить, насколько целесообразно привлечение специалиста для исполнения тех или иных обязанностей, исходя из имеющихся у него знаний и навыков. Управляющему необходимо представить аргументы, что привлечение специалиста позволило быстро и эффективно исполнить его обязанности и принесло должнику и его кредиторам экономию средств или дополнительный доход.

ГЛАВНАЯ ТЕМА

Новое постановление Пленума ВС о крупных сделках: чего ждать бизнесу

Олег Бычков

партнер адвокатского бюро «ЕМПП», адвокат

Наиболее часто корпоративные споры возникают по поводу оспаривания крупных сделок и сделок с заинтересованностью. Положения закона здесь не всегда учитывают все возможные на практике нюансы. Это повышает роль

разъяснений высших судов. Что нового внесло свежее постановление Пленума ВС — в статье.

В 2016 году законодатель существенно изменил порядок одобрения крупных сделок и сделок с заинтересованностью (Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ). Новое

регулирование оставило открытыми ряд вопросов, решить которые предстояло судебной практике. 26 июня Пленум ВС принял долгожданное постановление № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется

заинтересованность» (далее — Постановление). Оно заменило собой одноименное постановление Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28. Рассмотрим ключевые разъяснения высшей инстанции.

Общие положения о сделках

Основания для оспаривания (п. 1 Постановления). Суд еще раз закрепил сложившуюся практику, в соответствии с которой основанием для оспаривания крупных сделок является ст. 173.1 ГК, а для сделок с заинтересованностью — п. 2 ст. 174 ГК.

Квалифицирующим признаком для оспаривания сделок с заинтересованностью является ущерб, в отличие от крупных сделок, где превышение полномочий (совершение сделки без одобрения) само по себе также является основанием для оспаривания. Главное в статье Скрыть