Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика для юристов № 8, август 2018

Сибирского округа от 24.01.2017 по делу № А33-27750/2015, 9ААСот 20.12.2017 по делу № А40-19363/17, от 17.11.2016 по делу № А40-200181/14).

Есть единичные случаи, когда суд проводит проверку заявления о фальсификации в отношении копии без назначения экспертизы и истребования оригинала документа (постановление АС Дальневосточного округа от 30.08.2017 по делу № А73-8733/2016). Это не совсем корректно, поскольку фальсификация подразумевает изменение содержания документа путем внесения в него недостоверных сведений (например, подделку подписи). Поскольку подобные действия совершаются в отношении оригинала документа, копия не позволяет достоверно установить, производились ли какие-либо неправомерные действия с подлинником.

ИМУЩЕСТВЕННЫЕ СПОРЫ

Договор мены. Какие нюансы учесть при его заключении

Андрей Дмитриевич Набережный

главный редактор журнала «Арбитражная практика для юристов»

Вместо оплаты денежными средствами сторонам бывает выгоднее обменяться определенными товарами. Практика показывает, что не любой обмен суд признает договором мены. Как правильно оформить сделку и защитить свои интересы — в статье.

Помимо этого, нельзя квалифицировать в качестве договора мены:

Хотя Гражданский кодекс посвятил договору мены всего несколько статей, он весьма широко распространен на практике. Компании используют этот договор с целью обмена товарами, оборудованием, недвижимым имуществом. Граждане обмениваются между собой жилыми помещениями и автомобилями. Отсутствие подробного регулирования договора мены привело к возникновению многих практических вопросов.

Отграничение договора мены от иных соглашений

Основные условия договора. Гражданский кодекс устанавливает, что по договору мены каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны один товар в обмен на другой (п. 1 ст. 567 ГК). Данные положения содержат квалифицирующие признаки договора мены и являются императивными.

Ключевым в договоре мены является обмен товарами. Во исполнение договора мены в собственность сторон могут передаваться как движимые, так и недвижимые вещи.

На практике стороны пытаются толковать данное понятие расширительно, однако суды исходят из формального толкования положений п. 1 ст. 567 ГК.

Вместе с тем нельзя квалифицировать любой обмен товарами в качестве договора мены. Передать товар в порядке обмена контрагент может только при соблюдении условий, содержащихся в договоре мены. В противном случае отношения сторон по приему и передаче такого товара не считаются вытекающими из договора мены (п. 5 информационного письма Президиума ВАС от 24.09.2002 № 69, далее — Информационное письмо № 69).

Договор о взаимных поставках не является договором мены

1

постановление АС Северо-Кавказского округа от 17.11.2016 по делу № А3246751/2014

Субъектный состав. Касательно субъектного состава положения о договоре мены не предъявляют никаких специальных требований. Договор мены носит универсальный характер и может применяться для регулирования правоотношений с участием любых

лиц, признаваемых субъектами гражданских прав: граждан, юридических лиц, а также публично-правовых образований1.

Смешанные договоры. Зачастую стороны заключают смешанные договоры, которые включают в себя, помимо мены, и иные обязательства.

2

постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 10.05.2000 по делу № А673901/1999

В одном из дел стороны заключили договор на поставку продукции, по которому истец обязался заготовить и поставить ответчику лесопродукцию, а ответчик (покупатель) — оплатить ее стоимость. Оплата предусматривалась путем перечисления истцу денежной суммы, равной 20 процентам от стоимости поставленной продукции, а на остальную сумму покупатель обязался поставить товары по согласованию сторон. Суд счел, что

по данному договору между сторонами возникли отношения поставки и мены2.

3

постановление ФАС Центрального округа от 01.04.2014 по делу № А08-9085/2012

Также на практике распространены смешанные договоры куплипродажи и мены3. На данное обстоятельство стоит обратить внимание в момент заключения договора, поскольку правила регулирования каждой части взаимоотношений сторон будут различаться.

4

постановление Президиума ВАС от 22.05.2001 № 7012/00

Договор о взаимных поставках. Договор мены часто смешивают с договором о взаимных поставках. Для их разграничения необходимо установить наличие денежного

обязательства. Суды полагают, что договор о взаимных поставках с условием об оплате нельзя квалифицировать как договор мены.

5

постановление 7ААС от 01.02.2011 по делу № А27-9874/2010

При заключении договора мены обязательство стороны по передаче товара не обусловлено встречной передачей товара другой стороной. Поэтому не является

договором мены сделка, которая совершается под условием использования при оплате переданного товара механизма взаимозачета4.

6

постановление 11ААС от 29.12.2014 по делу № А65-11413/2014

При наличии в договоре о взаимной поставке условия об оплате он также не может квалифицироваться в качестве договора мены5. Это связано с тем, что по договору мены денежные расчеты не производятся6. Исключение составляют случаи мены неравноценных товаров7.

7

п. 2 ст. 568 ГК

Правила о денежных расчетах не применяются к мене только в той части, в которой это

противоречит специфике меновых правоотношений8. Соответственно, стороны осуществляют обмен одного товара на другой и не выплачивают денежные средства за них друг другу.

8

постановление 17ААС от 14.06.2016 по делу № А71-62/2016

Данный фактор отражается на доказывании наличия договора мены. Например, факт заключения договора мены не может подтверждать акт сверки расчетов, отражающий

наличие денежной задолженности у стороны9.

9

постановление АС Уральского округа от 15.03.2016 по делу № А71-2790/2015

Однако если акт сверки подтверждает задолженность в зачетном весе товара, то он может использоваться в качестве доказательства10.

10

постановление АС Центрального округа от 11.11.2015 по делу № А14-7312/2014

Соглашения, которые не признаются договором мены. Ряд таких соглашений указал Президиум ВАС в Информационном письме № 69. Согласно его положениям не являются договором мены сделки, предусматривающие:

обмен товаров на услуги (п. 1); уступку права требования (п. 3);

11

постановление АС МО от 20.01.2016 по делу № А40-26432/2012

замену исполнения встречного обязательства условием об оплате переданного товара (п. 4).

12

постановление АС УО от 31.03.2016 по делу № А07-15744/2015

договор купли-продажи доли с оплатой векселями11;

договор купли-продажи будущей вещи12;

Однако нужно учитывать специфику договора мены при соблюдении положений ст. 555 ГК относительно цены недвижимого имущества. Существо мены состоит в безденежном обмене вещами, поэтому отсутствие стоимости недвижимого имущества в договоре не приведет к его незаключенности.

19

определение ВС от 17.04.2018 по делу № А43-23869/2017

При заключении договора мены необходимо также учитывать требования отраслевого законодательства, поскольку оно может ограничивать заключение подобных договоров. Так, по одному из дел истец оспаривал отказ министерства в совершении сделки мены государственного имущества на имущество, находящееся в частной собственности. Суд отказал в иске, указав, что Закон о приватизации не устанавливает такого способа приватизации, как мена имущества. При этом п. 2 ст. 34 Закона о приватизации содержит прямой запрет на обмен государственного или муниципального имущества

на имущество, находящееся в частной собственност19.

Отсутствие цены не повлечет незаключенности договора мены недвижимости

Идентификация обмениваемых товаров

20

п. 2 Информационного письма № 69

При заключении договора мены необходимо согласовать условия, позволяющие определить наименование и количество обмениваемых товаров, иначе он будет признан

незаключенным20.

21

постановление ФАС Волго-Вятского округа от 31.10.2011 по делу № А29-8500/2010

Так, в одном деле стороны не согласовали в договоре наименования передаваемых друг другу векселей, а также количество векселей, передаваемых ответчиком. В связи с этим

суд сделал вывод, что договор мены не заключен21.

22

постановления АС Восточно-Сибирского округа от 20.01.2017 по делу № А3329818/2015 3ААС от 16.02.2015 по делу № А33-17761/2014

14ААС от 13.03.2015 по делу № А66-8471/2014

Аналогичные выводы суды сделали и в иных делах, в которых сторона обязалась передать по договору мены:

жилое помещение22;

нежилое помещение23;

23

постановление 9ААС от 03.07.2017 по делу № А40-177694/2016

29

п. 1 ст. 568 ГК

Соответственно, указание равноценности передаваемых товаров исключает в дальнейшем взыскание компенсации разницы в стоимости30.

30

постановления АС Поволжского округа от 26.05.2015 по делу № А65-11413/2014 АС Северо-Западного округа от 02.04.2015 по делу № А05-7557/2014 2ААС от 05.08.2013 по делу № А28-12773/2012

Вопрос о равноценности передаваемых товаров весьма важен в случае интереса к сделке со стороны налоговых органов. Так, налоговый орган на основании отчетов

об оценке сделал вывод о неравноценности стоимости товаров. В связи с этим инспекция пришла к выводу о получении предпринимателем дохода. Спор по данному вопросу

разрешал суд с помощью судебной экспертизы31.

31

постановление АС Северо-Западного округа от 16.02.2017 по делу № А26-6703/2015

Также данный вопрос актуален в случае оспаривания сделки в ходе процедуры банкротства стороны. Например, в деле № А70-16969/2015 конкурсный управляющий ссылался на неравноценность стоимости векселей, полученных и переданных должником

по договору мены32. Несмотря на условия договора мены, вопрос стоимости товаров станет предметом судебной экспертизы.

32

постановление 8ААС от 04.04.2017 по делу № А70-16969/2015

Однако сам факт неравноценности стоимости обмениваемых товаров не повлечет признания недействительности спорного договора в силу его ничтожности33.

33

постановление АС Московского округа от 26.10.2016 по делу № А40-129135/12

Если обмениваемые товары неравноценны, то сторона, передающая товар меньшей стоимости, должна оплатить разницу в цене непосредственно до или после исполнения

обязанности по передаче товара34.

34

п. 2 ст. 568 ГК

В одном из дел стороны договорились обменять квартиры с условием, что одна сторона доплатит 1 млн руб. Поскольку данная сторона уклонилась от перечисления денежных

средств, суд взыскал их в пользу истца 35 .

35

апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 08.09.2016 по делу № 2–2131/2016

Стоит отметить, что в данном случае выплата рассматривается не как плата за полученное имущество, а как компенсация разницы в стоимости между двумя товарами.

Договор может предусматривать иной порядок оплаты. Например, интересно заключение договора мены, когда стороны признают неравноценность передаваемых товаров, но указывают, что разница в цене выплачиваться не должна. В данном случае воля сторон направлена на то, что в соответствующей разнице происходит дарение.

В этой ситуации следует согласиться с мнением, что как минимум в отношении договоров, хотя бы одной из сторон которых не является коммерческая организация, заключение такого смешанного договора не должно запрещаться*.

Передача товара не обязывает передавать налоговые документы

При заключении договора мены необходимо разделять передачу самого товара и сопутствующих ему документов. Это особенно актуально в случае необходимости получения документов, предусмотренных налоговым законодательством.

По одному из дел суд сделал вывод, что законодательство не предусматривает гражданско-правовой обязанности продавца передать счета-фактуры в рамках договорного обязательства. В связи с этим у стороны госконтракта на мену нежилых помещений не возникло обязанности выставить обществу счетафактуры ни исходя из норм налогового, ни исходя из норм гражданского законодательства. В итоге суд отказал стороне в иске об обязании выставить счетафактуры (постановление АС Московского округа от 18.06.2015 по делу № А41-36886/2014).

Переход права собственности на имущество

36

ст. 570 ГК

По общему правилу право собственности на обмениваемые товары переходит к сторонам одновременно после исполнения обязательств по передаче соответствующих товаров

обеими сторонами36.

Данные положения являются диспозитивными, о чем прямо указано в самой норме, поэтому стороны не ограничены в установлении иных правил перехода права собственности.

37

п. 2 ст. 223 ГК

Однако необходимо учитывать специальные правила перехода права собственности в отношении отдельных видов имущества. В случаях, когда отчуждение имущества

подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации37.

38

п. 11 Информационного письма № 69

Например, при обмене недвижимым имуществом право собственности на него возникает у стороны договора с момента госрегистрации ее прав на полученную недвижимость38.

39

постановление АС Дальневосточного округа от 17.01.2017 по делу № А04-4568/2016

В случае отказа в государственной регистрации права собственности на основании договора мены сторона может обратиться в суд с требованием о признании его

незаконным39.

40

ст. 29 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»

Специальные правила предусмотрены и в случае перехода прав на ценные бумаги40. Стороны своим соглашением не могут изменить императивные правила.

Фиксируйте стоимость передаваемого товара при заключении договора

Последствия неисполнения обязательств по договору

41

п. 15 Информационного письма № 69

Неисполнение стороной договора мены встречного обязательства в полном объеме является основанием для применения к ней ответственности в виде убытков, связанных

с ненадлежащим исполнением обязательств по договору41. Поэтому потерпевшая сторона в качестве одной из возможностей, предусмотренных ст. 328 ГК, вправе

отказаться от исполнения обязательства и потребовать возмещения убытков42. Кроме того, сторона вправе потребовать возмещения убытков и в случае изъятия полученного товара третьим лицом.

42

постановления 3ААС от 05.11.2014 по делу № А33-2735/2014 11ААС от 06.05.2015 по делу № А65-26236/2014

Цитата: «Сторона, у которой третьим лицом изъят товар, приобретенный по договору мены, вправе при наличии оснований, предусмотренных статьей 461 настоящего Кодекса, потребовать от другой стороны возврата товара, полученного последней в обмен, и (или) возмещения убытков» (ст. 571 ГК).

В процессе взыскания таких убытков могут возникнуть сложности с доказыванием их размера. Например, в деле № А79-4729/2016 стороны подписали договор мены, по условиям которого продавец обязался передать покупателю пшеницу для посева

в количестве трех тонн, а покупатель обязался вернуть продавцу пшеницу в количестве шести тонн. В дальнейшем покупатель пшеницу не возвратил.

43

постановление АС Волго-Вятского округа от 24.05.2017 по делу № А79-4729/2016

Продавец обратился в суд с иском о взыскании убытков, сославшись на письмо территориального органа Федеральной службы государственной статистики региона, которое указывало среднюю стоимость пшеницы на момент подачи иска. Суд взыскал

убытки в пользу продавца, исходя из указанных сведений43.

44

постановление 1ААС от 26.07.2011 по делу № А43-30096/2010

Однако не всегда суды принимают подобные документы в качестве доказательства. В одном деле суд отметил, что в справке Торгово-промышленной палаты региона указано, что представленная в ней информация может быть использована только как вспомогательный материал. В итоге суд посчитал ее недостаточным доказательством

размера убытков44.

В связи с этим лучше зафиксировать стоимость передаваемого товара или порядок ее определения непосредственно при заключении договора (например, со ссылкой на информацию из органов статистики или ТПП региона).

45

постановление 1ААС от 22.06.2016 по делу № А79-9513/2015

Если в самом договоре указана стоимость передаваемого имущества, то суд сможет взыскать в качестве убытков разницу между стоимостью переданного и стоимостью

полученного имущества на основании этих сведений45. Если контрагент вообще не исполнил свои обязательства, пострадавшая сторона просто получает денежные

средства за поставленный товар, как если бы стороны заключили договор поставки.

46

постановление АС Северо-Западного округа от 02.04.2015 по делу № А05-7557/2014

Если сторона не сможет доказать неисполнение другой стороной своих обязательств, суд откажет в иске46. Также суд откажет в удовлетворении требований о взыскании убытков, если договор мены был признан недействительным47.

47

постановление 15ААС от 31.05.2018 по делу № А01-2028/2015

Вывод. С момента принятия Информационного письма № 69 прошло около 16 лет и был наработан значительный объем судебной практики. К сожалению, договор мены пока не стал предметом внимания Верховного суда. Однако усложнение конструкций договоров мены свидетельствует о том, что в ближайшем будущем возникнут новые спорные вопросы и их все-таки придется решить на уровне ВС/

* Карапетов А.Г., Бевзенко Р. С. Комментарий к нормам ГК об отдельных видах договоров в контексте постановления Пленума ВАС РФ «О свободе договора