Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика для юристов № 1, январь 2019

12

п. 17.36 Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации, утвержденной постановлением Пленума ВАС от 25.12.2013 № 100

При процессуальной замене лица на правопреемника новый исполнительный лист не выдается, а действует ранее выданный документ с учетом соответствующего судебного акта арбитражного

суда о процессуальном правопреемстве12. Это подтверждается судебной практикой13. Соответственно, исполнение должно производиться на основании ранее выданного исполнительного документа. Правопреемник при подаче соответствующего заявления о принудительном исполнении судебного акта должен приложить к нему, помимо оригинала исполнительного листа, также заверенную судом копию определения о процессуальном правопреемстве.

13

постановление АС Московского округа от 17.01.2018 по делу № А40-79749/2017 К сожалению, на практике у правопреемника могут возникнуть трудности при обращении

вФедеральную службу судебных приставов после отказа в возбуждении исполнительного производства в связи с предоставлением «ненадлежащим» заявителем исполнительного листа,

вкотором содержатся сведения о правопредшественнике.

14

п. 35 Постановления № 54 ст. 23 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» ст. 52 Закона № 229-ФЗ

Для замены стороны на стадии исполнительного производства существенным является также вопрос срока предъявления исполнительного документа к исполнению. Верховный суд указывает, что на стадии исполнения судебного акта замена цедента цессионарием происходит по заявлению или с согласия последнего в той части, в которой судебный акт не исполнен. Если срок для предъявления исполнительного листа к исполнению истек, суд производит замену только в случае

восстановления срока на предъявление исполнительного листа к исполнению14. Соответственно, правопреемникам для минимизации рисков следует внимательно относиться к срокам исполнения судебного акта, в том числе и при заключении договоров цессии.

Карточка судебного дела

Судебный пристав Отказал в возбуждении исполнительного производства, потому что в исполнительном листе были данные прежнего взыскателя

Истец Правопреемник обратился в суд с жалобой

Суд Признал действия пристава незаконными. Он указал, что заявитель приложил определение о процессуальном правопреемстве, а этого достаточно для признания заявителя надлежащим взыскателем и возбуждения исполнительного производства

Источник: постановление АС Дальневосточного округа от 31.10.2017 по делу № А518400/2017

Суд не будет выдавать новый исполнительный лист, если замена происходит на стадии исполнения

Вслучае необходимости замены на стадии исполнительного производства правопреемникам следует также внимательно отнестись к тому, какой суд должен произвести замену.

Всоответствии с законодательством вопросы, связанные с ходом исполнительного производства, разрешаются судом, выдавшим исполнительный документ. Как правило, исполнительные листы выдают суды первой инстанции. Поэтому с вопросами о произведении процессуальной замены следует обращаться в суд первой инстанции.

ПОЗИЦИЯ

Обеспечение доказательств. Как стороне защитить свои интересы

Роман Масаладжиу

ведущий эксперт ЮСС «Система Юрист», преподаватель Московского государственного юридического университета им. О. Е. Кутафина, к. ю. н.

Если доказательство к заседанию может не сохраниться, а без него в суде не победить, сохраните это доказательство. В этом поможет процедура обеспечения доказательств. Какие доказательства стоит обеспечивать и в каком порядке это сделать — в статье.

Юристы часто сталкиваются с ситуациями, когда их главное доказательство к судебному заседанию не сохранится. Например, это информация в сети Интернет или переписка в WhatsApp: ответчик ее быстро удалит, если узнает про судебный спор. Чтобы сохранить такое доказательство, его нужно обеспечить. Это можно сделать как у нотариуса, так и в суде. Рассмотрим особенности процедуры обеспечения доказательств.

В каких случаях нужно обеспечить доказательства

Обеспечьте доказательства, если опасаетесь, что представить их потом в суд не получится (ч. 1 ст. 72 АПК). Есть четыре причины, по которым доказательство может не сохраниться.

1.Источник информации нестабильный и может исчезнуть (например, скоропортящиеся продукты, которые поставил контрагент по договору).

2.Оппонент может уничтожить доказательство (например, удалить информацию с интернетсайта, который он администрирует).

3.Оппонент препятствует получению информации (например, не пускает эксперта на свою территорию для проведения экспертизы).

4.Свидетель не сможет сообщить важную информацию позже (например, из-за того, что его состояние ухудшится либо он уедет из города/страны).

Большинство нотариусов не удостоверяют электронную переписку сторон

1

п. 22 постановления Пленума ВС от 26.12.2017 № 57

Чаще всего приходится обеспечивать доказательства из сети Интернет. Это связано с тем, что такую информацию легко удалить. У суда есть право в целях обеспечения доказательств незамедлительно провести осмотр страниц сайтов по правилам осмотра скоропортящихся

доказательств 1 . Однако рассчитывать, что суд воспользуется этим правом, не стоит: обязанности осмотреть сайт у суда нет, как и времени на такой осмотр. Чтобы сохранить доказательство, юристу нужно действовать самому, а не полагаться на добросовестность судьи.

Приходилось ли Вам обеспечивать какие-либо доказательства?

100% Да, делали это через нотариуса

0% Да, обращались в суд с соответствующим заявлением

0% Нет, не приходилось Всего ответов: 1

Чтобы сохранить доказательства, суды чаще всего принимают следующие меры.

Заявление об обеспечении доказательств

Скачать образец документа

Куда обращаться, чтобы обеспечить доказательства

2

ст. 103 Основ законодательства РФ о нотариате

Нотариус. Если для сохранения доказательства не нужны третьи лица или помощь пристава, лучше обращаться к нотариусу. Это быстрее и удобнее. Например, если нужно зафиксировать информацию, которая содержится на интернет-сайте в общем доступе или в переписке

в WhatsApp.

С. Лопатин, Э. Хасанова

Копии документов, электронная переписка и показания у нотариуса: как работать с этими видами доказательств

АП. 2018. № 8

До 2015 года нотариусы обеспечивали доказательства только до возбуждения дела. Теперь этого ограничения нет 2 .

Если решили обратиться к нотариусу, предварительно узнайте, оказывает ли он соответствующие услуги. Например, в Москве около половины нотариусов не удостоверяют электронную переписку сторон.

Преимущество нотариального обеспечения состоит в отсутствии необходимости обосновывать, что доказательство действительно не сохранится к судебному заседанию. Нотариус вам не откажет, при условии что он оказывает подобные услуги.

Минус нотариального обеспечения — в необходимости оплачивать услуги нотариуса. Однако эти расходы в дальнейшем можно возместить за счет оппонента в случае победы в споре 3 .

3

30.12.2018 Арбитражная практика для юристов № 1, январь 2019

определения АС г. Москвы от 29.08.2017 по делу № А40-193658/16-92-1674 АС Волгоградской области от 31.07.2018 по делу № А12-21617/2017

Если хотите провести экспертизу до обращения в суд, то не нужно просить нотариуса назначить ее. У заключения по итогам такой экспертизы не будет никаких преимуществ в сравнении с заключением обычной внесудебной экспертизы, но за услуги нотариуса вам придется заплатить.

Если обеспечить доказательство без оппонента, третьих лиц или без помощи пристава не получится, то обращаться к нотариусу смысла нет. Например, если доказательство находится у ответчика. В этих случаях обращайтесь в суд.

4 ч. 2–4 ст. 72 АПК п. 17 информационного письма Президиума ВАС от 07.07.2004 № 78

5 п. 3.2.2 Порядка подачи в арбитражные суды Российской Федерации документов в электронном виде, в том числе в форме электронного документа, (утв. приказом Судебного департамента при ВС от 28.12.2016 № 252)

6 ч. 1 ст. 72 АПК 7 определение АС г. Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 19.04.2017 по делу № А56-88124/2016

8 определения АС Чувашской Республики от 10.10.2018 по делу № А79-10292/2018 определения АС Амурской области от 25.11.2016 по делу № А04-6552/2015

Суд. Арбитражные суды обеспечивают доказательства как до возбуждения дела, по правилам для предварительных обеспечительных мер, так и после 4 .

Чтобы суд обеспечил доказательство, необходимо подать заявление. Оно можно быть как на бумаге, так и в электронном виде. В последнем случае приложите усиленную

квалифицированную электронную подпись, иначе суд обращение не примет 5 .

В заявлении обоснуйте необходимость обеспечить доказательство 6 . Объясните, по какой причине оно может не сохраниться и как его нужно обеспечить. Если суд посчитает ваши доводы убедительными, он удовлетворит заявление и выдаст исполнительный лист, по которому пристав исполнит предписание суда.

Преимущество обеспечения доказательств с помощью суда в том, что не нужно платить госпошлину. Это прямо указано в п. 30 постановления Пленума ВАС от 11.07.2014 № 46.

Указанное разъяснение еще действует, и суды часто на него ссылаются 7 .

Между тем некоторые суды думают иначе — считают, что госпошлину нужно заплатить 8 . Причина в высокой нагрузке на суды, из-за чего такие вопросы решают не судьи, а их помощники, которые путают обеспечение иска и обеспечение доказательств. Чтобы снизить

риски, сошлитесь в заявлении о принятии обеспечительных мер на разъяснения ВАС.

Недостаток судебного обеспечения доказательств в том, что суды часто отказываются удовлетворять заявления, особенно если спора в суде еще нет.

Вот самые распространенные причины, по которым суды не обеспечивают доказательства.

Суды не принимают показания свидетелей, которые удостоверил нотариус в другой стране

Как обеспечить отдельные виды доказательств

9 п. 2 письма ФНП от 13.01.2012 № 12/06-12 «Об обеспечении нотариусом доказательств» постановление 9ААС от 06.02.2018 по делу № А40-158287/2016

10решение АС г. Москвы от 01.12.2017 по делу № А40-248072/16-15-2202

1.Информация в сети Интернет. Если вам нужно зафиксировать информацию из интернета, попросите нотариуса осмотреть интернет-сайт. Извещать оппонента не нужно, если он сможет

быстро удалить важную информацию, когда узнает об угрозе спора в суде 9 .

Если удалить информацию оппонент не сможет, то его нужно известить об осмотре сайта. Иначе суд посчитает протокол осмотра недопустимым доказательством 10 .

Сообщите нотариусу не только адрес сайта, который нужно осмотреть, но и то, какую именно информацию необходимо зафиксировать: текст, изображение или файл. Нет смысла просить нотариуса указать в протоколе, что информация неправомерно содержится на сайте либо нарушает ваши права: это оценит суд при разрешении спора.

Проверьте, чтобы в протоколе осмотра нотариус четко изложил последовательность и логику открытия интернет-страниц, чтобы найти нужную информацию. Каждый шаг стоит проиллюстрировать: попросите нотариуса приложить к протоколу распечатки либо скриншоты всех страниц, которые он осматривал.

Если хотите сохранить файл, попросите нотариуса скачать его на компьютер и осмотреть содержимое. Если нужно зафиксировать содержание аудиоили видеоролика, попросите записать его на диск. Если скачать файл нельзя, то просите описать в протоколе содержание записи.

Если просите суд осмотреть интернет-страницу, то в заявлении четко изложите алгоритм поиска и перехода на нужный сайт. Пристав будет исполнять определение по резолютивной части, которую напишет суд в определении.

Пример заявления для осмотра интернет-сайта судом: «Прошу произвести на компьютере Арбитражного суда города Москвы осмотр главной страницы сайта ООО „Ромашка“ в сети Интернет (http://kompaniya-romashka.ru), а также сайта поисковой системы „Яндекс“, осуществив переходы по следующим ссылкам: в поисковой строке ввести запрос „Магазин спецодежды и униформы в Москве“, далее на открывшейся странице перейти по ссылке „ООО „Ромашка“ —

магазин спецодежды и униформы в Москве...“, далее на открывшейся странице перейти по ссылке „Центральный магазин“, далее на открывшейся странице выбрать окно с тремя фотографиями, в открывшемся окне произвести осмотр фотографий, включая фотографию торгового зала; распечатать зафиксированную информацию и приобщить к материалам дела».

2. Вещественные доказательства. Если нужно сохранить вещественные доказательства, которые вскоре исчезнут, то просите осмотреть их и составить протокол. Например, если это скоропортящиеся товары или следы от транспортного средства.

Укажите, где находится доказательство, а также каких заинтересованных лиц нужно известить. Сообщите нотариусу или суду факты, которые нужно отразить в протоколе осмотра.

Иногда стороны просят зафиксировать отсутствие какого-то объекта или факта. Например, отсутствие компании по ее юридическому адресу. Такие просьбы нотариусы и суды не удовлетворят. Сохранить можно только то доказательство, которое существует.

Процедура допроса свидетеля у нотариуса

Если хотите обеспечить показания свидетеля с помощью нотариуса, нужно заранее оговорить со свидетелем не только содержание информации, которую хотите зафиксировать, но и условия его явки к нотариусу. Нотариус не сможет вызвать лицо в качестве свидетеля принудительно. Расходы лица, которое вы хотите допросить в качестве свидетеля, возмещать придется вам: с оппонента их взыскать не получится.

Если знаете, кто впоследствии будет ответчиком в споре, попросите нотариуса известить его о допросе. Если оппонент не придет, в суде вы сможете сослаться на то, что направляли ему извещение. А на тот случай, если оппонент все же придет и станет задавать неудобные вопросы, предупредите свидетеля, что, в отличие от допроса в суде, при допросе у нотариуса свидетель вправе отказаться отвечать на любой вопрос без ограничений. Если нотариус не известит заинтересованных лиц о допросе либо не обоснует в протоколе срочность допроса, суд посчитает письменные показания недопустимым доказательством (решение АС Республики Коми от 21.09.2018 по делу № А29-1657/2018).

Проследите, чтобы нотариус предупредил свидетеля об ответственности за дачу заведомо ложных показаний, а также зафиксировал в протоколе сами показания, вопросы к свидетелю и ответы свидетеля на них. Кроме того, в протоколе попросите указать согласие свидетеля использовать его показания в суде.

Обратите внимание, чтобы в протоколе не было ссылки на ст. 80 Основ законодательства о нотариате, где указано, что нотариус только свидетельствует подлинность подписи лица на документе, но не удостоверяет факты, которые в документе изложены.

В таком случае суд не примет протокол осмотра в качестве доказательства по делу (решения АС Курганской области от 12.10.2018 по делу № А34-11085/2017, АС г. Москвы от 12.09.2018 по делу № А40-13288/18-20-683).

11ч. 1.1 ст. 93 ч. 1 ст. 96 АПК

12определение АС Республики Татарстан от 01.07.2013 по делу № А65-12993/2013

13решение АС г. Москвы от 27.11.2018 по делу № А40-128999/18-108-3290

14постановление АС Центрального округа от 26.10.2017 по делу № А62-9194/2015

15постановление АС Уральского округа от 26.04.2018 по делу № А60-31564/2016

16постановление АС Центрального округа от 15.08.2017 по делу № А14-8248/2016

3.Показания свидетелей. Просить суд допрашивать свидетеля по правилам об обеспечении доказательств смысла нет. Во-первых, допрашивать свидетеля нужно на заседании. Суд же рассматривает заявление об обеспечении доказательств без извещения сторон, а исполняет

определение суда пристав 11 . Во-вторых, суд, скорее всего, укажет, что цель просьбы допросить

свидетеля, которую вы оформили как заявление об обеспечении доказательств, — получить новое доказательство, а не сохранить уже существующее 12 .

Просить нотариуса допросить свидетеля имеет смысл только в том случае, если вы сможете доказать в суде, что свидетель не может лично явиться на заседание для дачи показаний. Иначе

письменные показания свидетеля суд не примет 13 .

Суды не принимают письменные показания свидетеля и считают их недопустимыми по двум причинам. Во-первых, суды ссылаются на то, что такого свидетеля они не предупреждали об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний. Во-вторых, опрос свидетеля

у нотариуса проходит, как правило, без участия других заинтересованных лиц. Поэтому такому свидетелю участники процесса вопросов не задавали.

В частности, суд посчитал неправомерным использование судами первой и апелляционной инстанций в качестве доказательства показаний свидетеля, которые получила налоговая

по поручению суда. Кассация посчитала это грубым нарушением процессуального закона 14 . По другому делу суд посчитал необоснованной ссылку на письменные показания лиц, которых

он не опрашивал в качестве свидетелей 15 .

Р. Масаладжиу

Как выиграть дело с помощью показаний свидетеля. Алгоритм работы АП. 2018. № 9

Также суды не принимают аффидевиты — показания свидетелей, которые удостоверил нотариус в другой стране. Суды отмечают, что они не предупреждали таких лиц об уголовной ответственности, а сами аффидевиты противоречат принципу непосредственности судебного

разбирательства 16 .

Если хотите представить письменные показания свидетеля, сошлитесь на ч. 5 ст. 69 АПК, согласно которой не нужно доказывать обстоятельства, если их удостоверил нотариус. Также обоснуйте, по какой причине лицо не может лично явиться в суд и дать показания.

Тест

Когда лучше сразу обращаться за обеспечение доказательств в суд, а не к нотариусу?

Когда речь идет об информации, размещенной в сети интернет

ГЛАВНАЯ ТЕМА

Кадастровая стоимость объекта не устраивает собственника. Алгоритм оспаривания

Сергей Пивоварчик

управляющий партнер Consul Group

Кадастровую стоимость используют в сфере налогообложения коммерческих объектов недвижимости (зданий, помещений). Это не только налоговая база по налогу на имущество, но и основная характеристика объекта недвижимости, важный элемент кадастрового учета.

Кто может оспорить кадастровую стоимость

Закон и ВС ограничили круг лиц, которые могут оспорить кадастровую стоимость, — это лица (физические и юридические), чьи права и законные интересы затронуты оспариваемыми результатами определения кадастровой стоимости (ст. 245 КАС, п. 6 постановления Пленума ВС от 30.06.2015 № 28).

Бывший собственник. Он вправе обратиться с заявлением о пересмотре кадастровой стоимости, которая применялась в качестве налоговой базы в тот период, когда он владел объектом. Например, налогоплательщик уже произвел отчуждение объекта недвижимости, но еще не заплатил налог за соответствующий налоговый период. Тогда он вправе оспорить кадастровую

стоимость. Но есть особенности. Результаты оспаривания кадастровой стоимости применяются в том налоговом периоде, в котором была инициирована процедура оспаривания (ст. 378.2 НК).

Пример. Собственник подал заявление об оспаривании кадастровой стоимости 31.12.2016. Стоимость была установлена по состоянию на 01.01.2014 (применялась в 2015 и 2016 годах). Собственник сможет применить результаты оспаривания ко всему периоду 2016 года начиная с 01.01.2016, но не к 2015 году (в котором действовала та же кадастровая стоимость), так как процедура оспаривания началась только в 2016 году.

Раньше органы власти могли подавать иски в отношении только тех объектов, которые находятся в собственности РФ или муниципальных образований (ст. 24.18 Закона № 135 ФЗ). КС признал эту норму неконституционной (постановление КС от 05.07.2016 № 15-П).

Административный истец оспорил кадастровую стоимость принадлежащего ему объекта, определенную по состоянию на 01.01.2016 и применявшуюся в налоговых периодах 2017–2018 годов. Он смог применить результаты оспаривания лишь к налоговому периоду 2018 года — того, в котором инициировал процедуру оспаривания (дело № 3а-3421/2018).

Собственник части или доли. Надлежащий истец — любой собственник (объекта целиком или его части, равно как и доли в праве собственности на объект), который самостоятельно участвует в налоговых правоотношениях, а потому автономно реализует свое право на пересмотр кадастровой стоимости. Согласие других сособственников в таком случае не требуется. В случае с долевой собственностью в дело обязательно нужно привлечь собственников всех остальных долей в праве собственности на объект. Они будут третьими лицами, не заявляющими самостоятельных требований.

Пример. Московский городской суд привлек к участию в деле № 3а-1506/2017 в качестве третьих лиц всех собственников помещений в здании, кадастровую стоимость которого административный истец просил установить в размере его рыночной стоимости.

17 175 — количество объектов недвижимости, кадастровую стоимость которых оспорили из-за недостоверности сведений с начала 2017 года

Органы госвласти и местного самоуправления. Органы власти могут оспаривать кадастровую стоимость объектов недвижимости, расположенных на их территории.

Пример. Администрация города Ульяновска подала иск к Управлению Росреестра по Ульяновской области, ФГБУ «ФКП Росреестра» о признании незаконным решения комиссии по рассмотрению споров о результатах определения кадастровой стоимости об установлении кадастровой стоимости объекта, находящегося в частной собственности, в размере его рыночной стоимости. По результатам проведенной в рамках дела судебной экспертизы в отчете о рыночной стоимости объекта были выявлены ошибки, с учетом которых заявление собственника объекта подлежало отклонению комиссией как основанное на недостоверных сведениях. Суд удовлетворил заявленные требования и постановил исключить из ЕГРН сведения о новой кадастровой стоимости объекта (дело № 33а-3538/2017). Главное в статье Скрыть

Перечень надлежащих истцов

С требованием об оспаривании кадастровой стоимости могут обратиться:

—собственники объекта недвижимости;

—бывшие собственники объекта недвижимости;

—лица, владеющие объектом недвижимости на праве постоянного (бессрочного) пользования или пожизненного наследуемого владения;

—органы государственной власти, органы местного самоуправления;

—арендаторы недвижимого имущества, которое находится в государственной или муниципальной собственности, — в случаях, когда арендная плата исчисляется исходя из кадастровой стоимости объекта недвижимости;

—арендаторы недвижимого имущества, находящегося в собственности граждан и (или) юридических лиц, если арендная плата

рассчитывается исходя из кадастровой стоимости этого недвижимого имущества и если согласие собственника на такой пересмотр выражено в договоре либо в иной письменной форме;

— иные лица, если результатами определения-ка- дастровой стоимости затронуты их права и обязанности.

Робот-помощник

Юрист с искусственным интеллектом

Здравствуйте, коллега.

Я ваш личный робот-помощник. Начнем?

Главное в статье СкрытьОпределение надлежащего истца

Основания для пересмотра результатов определения кадастровой стоимости