Арбитраж 22-23 учебный год / Арбитражная практика № 8, август 2014

8, 2014

По общему правилу кредитор вправе обратиться в суд с иском о понуждении к исполнению в натуре. Запрет или отказ суда в таком иске не справедлив и не отвечает нормам действующего законодательства.

Во-первых, запрещая кредитору требовать присуждения к исполнению обязанности в натуре, несправедливо переносить тем самым на него бремя доказывания наличия и размера убытков. Этот довод действителен и сам по себе, но более весомым он становится в условиях российской правоприменительной практики.

Во-вторых, логично, что данное право следует из самого договора. Представляется абсурдной ситуация, когда стороны для обеспечения судебной защиты обязательства должны в своем договоре закрепить, что помимо того, что, допустим, поставщик обязан поставить товар, покупатель еще и вправе требовать поставки товара в натуре. При таком подходе стороны должны дважды изъявлять свою волю на то, чтобы товар был поставлен, что видится нелогичным. Фактически речь идет о том, что любой договор без такой оговорки создает факультативное обязательство: должник вправе либо исполнить договор, либо заплатить за его неисполнение некоторую сумму. Или, иначе говоря, любой договор включает в себя одновременно соглашение об отступном (хотя и без указания его суммы, которую придется определить ex post) в терминологии действующего ГК РФ. Представляется более верным в таком случае в качестве общего рассматривать все-таки правило о допустимости принуждения к исполнению в натуре, оставив, однако, сторонам право указать в договоре, что он не обязывает стороны к этому, а лишь определяет размер ответственности на случай нарушения договора. Такой подход был и остается отчетливо закрепленным в ст. 1336 Всеобщего гражданского

кодекса Австрии5.

Кроме того, хотелось бы отвергнуть и доводы о том, что при принуждении к исполнению договоров о согласованном голосовании нарушаются свобода воли, свобода волеизъявления, свобода голосования. Свобода воли данным иском нарушается ничуть не больше, чем когда с должника взыскивают убытки за просрочку исполнения обязательств. Ответственность за свое волеизъявление — это основа взаимоотношений. Волеизъявление участника (акционера) было сделано в момент заключения соглашения. Принуждение к исполнению такого соглашения нельзя считать нарушением свободы воли. Что же касается свободы голосования, то голосование

— это тоже волеизъявление, его частный случай. По этой причине все, сказанное выше, применимо и к свободе голосования на собраниях обществ.

Что касается иных аргументов, которые могли бы возникнуть против исполнения в натуре, хотелось бы сослаться на уже упомянутое ранее постановление Верхового суда ФРГ. Так, отвергая аргумент Имперского Верховного суда о том, что присуждение к исполнению в натуре договора о порядке голосования противоречит природе собрания участников, на котором происходит обсуждение, и участники могут по его итогам изменить свою позицию, суд высказал сомнения в том, что этот аргумент является значимым.

Как бы ни хотелось, чтобы участники принимали во внимание соображения и рассуждения, высказываемые на общем собрании, нельзя отрицать, что число участников, уже определившихся тем или иным образом и не собирающихся отступать от своего мнения, очень велико. Поэтому аргумент, основанный на свободе принятия решения, может означать только то, что участники, связанные соглашением о порядке голосования, не должны пополнять ряды участников, и так уже определившихся со своим решением. Вторжения в формирование воли общества не происходит, поскольку принудительное исполнение направлено не против общества, а против участника, взявшего на себя обязательство на основании соглашения о порядке

голосования6.

Четыре аргумента в пользу требования исполнить в натуре договор о порядке голосования

1.Ни закон, ни доктринальные соображения не позволяют говорить о том, что требование об исполнении в натуре договоров о порядке голосования недопустимо.

2.Действующий закон содержит некоторые инструменты, позволяющие понудить должника исполнить такое соглашение, в частности, это публично-правовые штрафы в пользу бюджета и частноправовые компенсации в пользу истца за неисполнение судебного акта.

3.Целесообразным выглядит прямое законодательное закрепление возможности понуждения к волеизъявлению, фикции волеизъявления. В этом случае само по себе решение суда является таким волеизъявлением.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

4.Дополнительным инструментом могло быть стать решение с преобразовательным эффектом,

когда суд меняет волеизъявление должника.

Неисполнение судебного акта становится менее выгодным, чем его исполнение

Суды часто отказывают в удовлетворении требований о присуждении в натуре со ссылкой на то, что у заявителя есть более эффективный способ защиты права, что решение суда может оказаться неисполнимым и т. п., и отправляют истцов взыскивать невзыскиваемые убытки. Эта проблема является общей для всех исков, и корпоративные споры — не исключение. С нашей точки зрения, такая аргументация вызывает сомнения.

Во-первых, многие участники гражданского оборота уважают решение суда само по себе. Даже если это не так, нередко им выгоднее с репутационной, маркетинговой точек зрения исполнить решение суда добровольно.

Во-вторых, не стоит забывать, что даже действующее законодательство предусматривает возможность публично-правовых санкций за неисполнение решения. Обычно считается, что это однократно налагаемый штраф до 100 тыс. руб. Мы же поддерживаем позицию, в соответствии с

которой данный штраф может налагаться неоднократно7. Не следует забывать и об административной (ч. 1 ст. 17.15 КоАП РФ) и уголовной (ст. 315 УК РФ) ответственности. Практика свидетельствует о том, что постепенно эти санкции входят в практику судов: руководителей организаций привлекают к персональной ответственности в вопиющих случаях.

В-третьих, следует обратить внимание и на тенденции последних лет в части введения частноправовых санкций за неисполнение судебного решения, в том числе в части взыскания компенсаций в пользу истца (постановление Президиума ВАС РФ от 12.03.2013 по делу № А1214977/2010). В апреле 2014 года Пленум ВАС РФ принял постановление № 22 «О некоторых вопросах присуждения взыскателю денежных средств за неисполнение судебного акта», которое допускает как фиксированную сумму, так и процент или даже прогрессивную шкалу штрафов, в том числе и за неисполнение судебного акта о присуждении совершить какое-либо действие. Принятие Пленумом ВАС РФ указанного постановления нельзя охарактеризовать иначе, как прорыв в вопросе исполнения судебных актов. Теперь должник, вопреки сложившейся практике, не будет иметь возможности оттягивать исполнение судебных актов или саботировать их исполнение. Главная идея постановления — неисполнение судебного акта должно быть менее выгодным, чем его исполнение, — становится мощнейшим рычагом давления на недобросовестного должника.

В-четвертых, в случае банкротства должник может иметь возможность исполнить договор в натуре, но быть не в состоянии возместить убытки. В такой ситуации трудно объяснить, почему суд должен отказать в судебной защите кредитору, если должник может исполнить обязательство in natura, но уже не в состоянии предоставить его «суррогат» в виде убытков или неустойки. Справедливость такого подхода вызывает сомнения.

В-пятых, голосование — это юридическое действие8, чистое волеизъявление, отсутствие которого всегда может быть юридически восполнено путем вынесения судебного решения.

Конечно, целесообразность использования механизма принуждения к исполнению в натуре фактических действий может изменяться в зависимости от ситуации. Возможно, суду и следует отказать в удовлетворении требования к актеру о понуждении исполнить оплаченное представление, к парикмахеру — сделать стрижку, к стоматологу — оказать стоматологические услуги тому, кто против него выступал в суде. Однако совершение юридического действия, очевидно, возможно практически всегда. Лишь формальные, сугубо позитивистские воззрения могут служить поводом к отказу в удовлетворении подобного требования.

Для исполнения в натуре договоров о порядке голосования можно использовать институт представительства

Для достижения желаемого правового результата, то есть совершения юридического действия, достаточно фикции его совершения. Такая фикция может быть закреплена в законе, как и сотни других фикций, или создана судебным решением. Иначе как фикцией волеизъявления нельзя назвать, например, принуждение в судебном порядке к заключению обязательного для стороны

договора9. Первый шаг в судебной практике на пути к возможности восполнения недостающего волеизъявления уже был сделан на уровне высшей судебной инстанции в постановлении

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

Президиума ВАС РФ от 13.10.2011 № 4408/11 . Фикцию волеизъявления можно и сейчас при

желании разглядеть в законе. В сущности, именно ею и является механизм регистрации права по решению суда, заложенный в п. 2 ст. 165, п. 3 ст. 551 ГК РФ. В Германии этот механизм называется понуждением к волеизъявлению в адрес поземельной книги. И хотя в России закон прямо не говорит о понуждении к волеизъявлению или его фикции, указанные нормы свидетельствуют о том, что этот институт уже успел проникнуть в российский правопорядок. С нашей точки зрения, фикция волеизъявления может быть использована при вынесении решении о принуждении к исполнению договора о согласованном голосовании.

Фикция волеизъявления — не новый институт, требующий какой-то особой шлифовки временем, как если бы речь шла о чем-то революционном. Такая возможность, например, закреплена в § 894 Гражданского процессуального уложения Германии (далее — ZPO): если должник присужден к волеизъявлению, то воля считается выраженной с момента вступления решения в законную

силу10. Также она закреплена в ст. 3:300 Гражданского кодекса Нидерландов11. С нашей точки зрения, такая возможность должна быть законодательно закреплена и в российском законодательстве.

Помимо фикции волеизъявления особый интерес представляет институт представительства, когда суд назначает от имени должника представителя, выполняющего волю суда, как это реализовано в Голландии. В частности, в упомянутой ст. 3:300 ГК Нидерландов говорится о том, что суд может вынести решение, заменяющее собою юридический акт, который должен быть совершен должником. Или же суд может назначить представителя должника, который на основании решения суда совершит этот юридический акт вместо должника.

Конечно, возникает ряд сложностей, решать которые необходимо применительно к каждому конкретному случаю. Очевидно, что в анализе множества вариантов схемы с принуждением голосовать определенным образом есть, как минимум, две переменных. Первая переменная — содержание соглашения. В соглашении может быть четко указано, на какое общее собрание оно распространяется, однако может быть указано и на периодически возникающую обязанность голосовать, либо на обязанность голосовать при наступлении определенных условий и т. д. Вторая переменная — момент возможного вынесения решения суда о принуждении к голосованию. Такое решение может теоретически вступить в силу как до собрания, так и после него. Следовательно, возможно довольно много вариантов комбинаций этих переменных.

Безусловно, нельзя рассматривать возможность вынесения такого решения суда в качестве общего правила. Например, в договоре может быть закреплено единичное обязательство проголосовать определенным образом на каком-либо собрании. Очевидно, что решение суда, вынесенное после такого собрания, может затрагивать права третьих лиц, и в таком случае является недопустимым. Однако также возможна ситуация, когда все участники общества являются сторонами корпоративного договора и права третьих лиц не затрагиваются. Представляется, что в такой ситуации суд может вынести решение, которым воля участника,

нарушившего соглашение, будет преобразована12.

Кроме того, существует запрет на признание недействительными решений собраний по основанию нарушения соглашения, закрепленный в абз. 2 п. 4 ст. 32.1 Закона № 208ФЗ. Такой нормы нет

вЗаконе № 14ФЗ, но, полагаем, что этот пробел будет восполнен в судебной практике путем телеологического и системного толкования. Видоизменение волеизъявления участника общества

втаком случае по общему правилу невозможно, потому что может затрагивать права третьих лиц. Однако могут быть случаи, когда права третьих лиц никоим образом не нарушаются (как, например, в приведенном выше примере с двумя участниками).

Кроме того, решение суда может быть не только ретроспективным, но и проспективным. Например, таким решением может быть предусмотрено, что оно позволяет на собрании, которое будет проведено в будущем, рассматривать волеизъявление участника в качестве свершившегося факта в силу судебного решения. Судебное решение могло бы также быть основанием для

выдачи (безотзывной) доверенности на голосование определенным образом13.

Интересно заметить, что в уже упомянутом постановлении Верховный суд ФРГ фактически допустил возможность решения принудительного исполнения акционерного соглашения, которое еще формально не было нарушено. По его мнению, иск об исполнении обязательства о порядке голосования не предполагает, что обязавшаяся сторона уже имела возможность удовлетворить требование на общем собрании или что она заранее объявила о том, что она будет действовать вопреки принятому на себя обязательству. Поведение ответчика перед подачей иска и в течение процесса является ярким примером того, что нет необходимости ждать проведения общего

собрания участников, на котором возникнет возможность принятия решения14.

1

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

См. подробнее: Карапетов А. Г. Иск о присуждении к исполнению в натуре: Монография. М.:

Статут, 2003.

2Sloof, Randolph and Oosterbeek, Hessel and Riedl, Arno and Sonnemans, Joep, Breach Remedies, Reliance, and Renegotiation (December 21, 2001). URL: http://ssrn.com/abstract=294803.

3Principles, Definitions and Model Rules of European Private Law. Draft Common Frame of Reference (DCFR). URL: http://ec.europa.eu/justice/contract/files/european-private-law_en.pdf (дата обращения: 01.06.2014).

4Eisenberg, Theodore and Miller, Geoffrey P. Damages versus Specific Performance: Lessons from Commercial Contracts (March 29, 2013). NYU Law and Economics Research Paper No. 13-09. URL: http://ssrn.com/abstract=2241654.

5Всеобщий гражданский кодекс Австрии 1811 года (с изм. и доп. по состоянию на 27.07.2010). М.: Инфотропик Медиа, 2011.

6Bundesgerichtshof Urt. v. 29.05.1967, Az.: II ZR 105/66. URL: https://www.jurion.de/de/document/show/0:322817,0/ (дата обращения: 01.06.2014).

7В соответствии с этой позицией ч. 3 ст. 332 АПК РФ допускает возможность неоднократного наложения штрафа. Данную позицию подтверждают письмо ФНС России от 18.03.2014 № СА-4-

14/4855, ряд решений арбитражных судов (см. напр., постановление ФАС Московского округа от 15.10.2010 № КА-А40/12550-10; определения ФАС Волго-Вятского округа от 03.10.2012 по делу № А82-12323/2008, ВАС РФ от 20.03.2013 по делу № А40-36688/11, судебные акты по делу № А12-14977/2010 и др.), а также высказывания некоторых представителей юридической доктрины (см., напр., тезисы С. А. Халатова к круглому столу «М-Логос» 21.03.2013. URL: http://m- logos.ru/img/Tezicy_S.A.%20Halatova_21.03.13.pdf, а также позицию Е. А. Царегородцевой в авторитетном издании под ред. И. В. Решетниковой «Практика применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации». М., 2012).

8Речь идет о том, что действия могут делиться на юридические и иные, обычно фактические действия. Данная классификация не только не является надуманной или чисто доктринальной, она закреплена в ст. 1005 ГК, посвященной агентскому договору.

9О том, что иск о понуждении заключить договор является разновидностью иска о присуждении к исполнению обязанности в натуре, пишет, в частности, А. Г. Карапетов в уже упомянутой монографии.

10См.: Гражданское процессуальное уложение Германии / пер. с нем. М.: Волтерс Клувер, 2006.

С. 319.

11Гражданский кодекс Нидерландов [Электронный ресурс]. URL: http://www.dutchcivillaw.com/legislation/dcctitle331111.htm (дата обращения: 01.06.2014).

12О возможности оспорить решение общего собрания участников в такой ситуации говорит вступающая в силу с 01.09.2014 норма п. 6 ст. 67.2 ГК РФ (в ред. Федерального закона от

05.05.2014 № 99ФЗ).

13С 01.09.2013 безотзывная доверенность применима в отношении предпринимателей (ст. 188.1 ГК РФ).

14Bundesgerichtshof Urt. v. 29.05.1967, Az.: II ZR 105/66. URL: https://www.jurion.de/de/document/show/0:322817,0/ (дата обращения: 01.06.2014).

БАНКРОТСТВО

Реализация имущества унитарного предприятия при банкротстве. Две причины отказаться от покупки

Илья Юрьевич Софонов

старший юрист ФГУП «Управление специального строительства по территории № 1 при ФАСС»

Почему при покупке здания унитарного предприятия права на земельный участок придется оформлять отдельно

Какие документы нужно проверить в ходе реализации недвижимости ФГУП Чем рискует покупатель социально значимого здания

Действующий Федеральный закон от 26.10.2002 № 127ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

(далее — Закон № 127ФЗ) включает в себя пять процедур банкротства. Главной из них обычно

считают конкурсное производство, при котором имущество должника распродается, а сам должник, как правило, перестает существовать. Федеральные государственные унитарные предприятия (далее — ФГУП) точно так же, как и иные должники, попадают в процедуру конкурсного производства, на протяжении которой конкурсный управляющий обязан выявить и сформировать всю конкурсную массу должника и реализовать ее на торгах для расчетов с кредиторами. Поскольку закрепленное за такими предприятиями государственное имущество может представлять (и в основном действительно представляет) высокую ценность и интерес для потенциальных покупателей, не многие задумываются о существовании серьезных правовых коллизий, сопровождающих сделки по отчуждению активов обанкротившегося ФГУП. В данной статье мы рассмотрим наиболее частые вопросы и проблемы, которые возникают у покупателей такого имущества, а также способы их минимизации.

На балансе ФГУП может быть здание без земельного участка под ним

При реализации имущества ФГУП происходит смешение положений Земельного кодекса РФ, Гражданского кодекса РФ и законодательства о несостоятельности, содержащих совершенно различное правовое регулирование сделки с имуществом такого должника. Это провидит к тому, что строение и земельный участок, находящиеся в собственности одного лица, могут реализовываться по отдельности.

Представим достаточно распространенную ситуацию (особенно — в городах федерального значения): ФГУП имеет на праве хозяйственного ведения здание, земля под зданием находится в федеральной собственности, но на праве хозяйственного ведения ФГУП не передавалась. Начинается процедура банкротства ФГУП, конкурсный управляющий производит инвентаризацию имущества должника и обнаруживает на его балансе одно лишь здание, закрепленное на указанном вещном праве.

Все имущество должника, имеющееся на дату открытия конкурсного производства и выявленное в ходе конкурсного производства, составляет конкурсную массу (ст. 131 Закона № 127ФЗ). Применительно к унитарному предприятию конкурсная масса состоит из имущества, закрепленного за ним на праве хозяйственного ведения. Унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему на праве хозяйственного ведения имуществом

(п. 1 ст. 48, п. 5 ст. 113, 294 ГК РФ, п. 1 ст. 7 Федерального закона от 14.11.2002 № 161ФЗ «О

государственных и муниципальных унитарных предприятиях», далее — Закон № 161ФЗ).

Попытаемся подробнее охарактеризовать специфику данного вещного права. С одной стороны, это ограниченное вещное право, которое выступает в виде своего рода «обременения» права собственности: собственник унитарного предприятия не вправе распоряжаться его имуществом вне зависимости от согласия последнего (п. 5 постановления Пленума ВС РФ № 10, Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 № 22). С другой стороны, унитарное предприятие обладает всей триадой правомочий собственника в отношении имущества, но осуществлять их может только в пределах, установленных законом (и в половине случаев — с согласия собственника, как следует из содержания ст. ст. 18, 20 Закона № 161ФЗ). На формальную равнозначность права собственности и права хозяйственного ведения указывает также особенность отражения этих двух правообладателей в выписке ЕГРП. Соответствующие записи о праве собственности и праве хозяйственного ведения вносятся регистратором последовательно, через запятую — в графе 3 указанной выписки, посвященной титульному собственнику (приказ Минэкономразвития от

22.03.2013 № 147).

Таким образом, на нормально работающем унитарном предприятии действует непростая система управления, главная роль в которой отводится собственнику имущества, сильно ограниченному пределами распоряжения имуществом унитарным предприятием, и который в обязательном порядке дает одобрение на совершение сделок с рядом активов. При этом полноценно распоряжаться данным имуществом, по сути, не могут ни собственник, ни само предприятие.

При покупке здания унитарного предприятия придется заключать договор аренды земельного участка

Из-за того, что у унитарного предприятия на балансе может находится только здание (на праве хозяйственного ведения), а земельный участок обычно является собственностью соответствующего государственного органа, покупка такого имущества проходит с некоторыми особенностями. Правовая природа этой процедуры конкурсного производства раскрывается в ст.

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

2 Закона № 127ФЗ и заключается в том, чтобы обеспечить соразмерное удовлетворение

требований кредиторов. С даты утверждения конкурсного управляющего до даты прекращения производства по делу о банкротстве он осуществляет полномочия как руководителя, так и собственника имущества унитарного предприятия в пределах, в порядке и на условиях, которые установлены данным законом (п. 1 ст. 129 Закона № 127ФЗ).

Соответственно, в судебной практике не вызывает никаких сомнений, что именно конкурсному управляющему предоставлено право распоряжаться активами унитарного предприятия, а не собственнику имущества (определение ВАС РФ от 11.12.2009 по делу № А55-15346/2008). С момента назначения конкурсного управляющего больше не требуется получать согласия собственника на отчуждение имущества унитарного предприятия (ст. ст. 18, 23 Закона № 161ФЗ), так как в противном случае не будут достигнуты цели проведения самой процедуры конкурсного производства, предусмотренные законом (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 101). Правовая природа процедуры добровольной ликвидации и конкурсного производства во многом совпадает именно по цели — обеспечить удовлетворение требований кредиторов (в первом случае — полностью, во втором — соразмерно). Но проблема состоит в другом.

В рассмотренном выше примере конкурсный управляющий имеет право включить в состав реализуемого имущества должника только то, что составляет его конкурсную массу, а значит, закреплено на праве хозяйственного ведения. Земля под зданием к имуществу должника не относилась, в хозяйственное ведение никогда не передавалась. Соответственно, отчуждению подлежит только здание, без земельного участка под ним.

Однако в Земельном кодексе РФ и Гражданском кодексе РФ провозглашен принцип единства судьбы земельных участков и прочно связанных с ними объектов, согласно которому «все прочно связанные с земельными участками объекты следуют судьбе земельных участков, за исключением случаев, установленных федеральными законами» (п. 5 ч. 1 ст. 1 ЗК РФ, ст. ст. 35, 273 ГК РФ). Раздельное отчуждение земли и строений на ней не допускается в ситуации, когда и земля, и строение принадлежат одному собственнику (ст. 35 ЗК РФ).

Цитата: «При государственной регистрации перехода права собственности на здание, строение, сооружение или другое недвижимое имущество одновременно проводится государственная регистрация перехода права собственности на земельный участок, занятый таким недвижимым имуществом и принадлежавший предшествующему собственнику такого недвижимого имущества на праве собственности» (ст. 25.5 Федерального закона от 21.07.1997 № 122ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»; далее — Закон № 122ФЗ).

При буквальном прочтении текста закона складывается впечатление, что ситуация, когда конкурсный управляющий, осуществляя полномочия собственника, продает здание (находящееся в хозяйственном ведении) другому лицу, он одновременно должен отчуждать и право собственности на землю под зданием: в силе общеотраслевой принцип superficies solo cedit (здание следует судьбе земли, на которой находится, и наоборот). Тем более что буквально этот древний принцип римского права был закреплен в России в вышеуказанных положениях гражданского и земельного законодательства.

Но, к сожалению, многими (включая инспекторов Росреестра) без внимания оставляется то обстоятельство, что конкурсный управляющий осуществляет полномочия собственника только в отношении имущества, которое было передано на праве хозяйственного ведения этому конкретному должнику (п. 1 ст. 129 Закона № 127ФЗ).

К тому же ст. 130 ГК РФ относит к недвижимому имуществу и называет в качестве самостоятельных объектов гражданских прав земельные участки и строения, не определяя их в качестве единого имущественного комплекса.

Таким образом, единство судьбы земельного участка и строения на нем, провозглашенное в различных нормах гражданского законодательства, является не более чем декларативным

принципом российского права1, что особенно ярко видно при отчуждении имущества унитарного предприятия в процедуре банкротства.

Цитата: «Сделки, воля сторон по которым направлена на отчуждение здания, строения, сооружения без соответствующего земельного участка или отчуждение земельного участка без находящихся на нем объектов недвижимости, если земельный участок и расположенные на нем объекты принадлежат на праве собственности одному лицу, являются ничтожными» (п. 11 постановления Пленума ВАС от

11.07.2011 № 54).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

Главное, что упускается из виду (как покупателями имущества должника, так и инспекторами Росреестра) – это множественность правообладателей при банкротстве унитарного предприятия: земля и здание на ней находятся в собственности одного лица, при этом здание одновременно «обременено» ограниченным вещным правом (хозяйственное ведение) и реализуется отдельно. Конкурсный управляющий действительно распоряжается, как собственник, принадлежащим должнику на праве хозяйственного ведения зданием. Но распоряжается он не от имени собственника в лице соответствующего государственного органа, а от лица конкретного правообладателя (должника), которому это здание на ограниченном вещном праве и принадлежит. Здесь отсутствует главный признак — единство субъектного состава на стороне продавца и единство воли продавца на отчуждение здания и земли. Это означает следующее: только если продавцом строения выступает лицо, которое одновременно является собственником земли, лишь тогда его воля скована единством судьбы продаваемого имущества.

Этот вывод нашел подтверждение и в судебной практике. Так, по итогам аукциона по продаже муниципального имущества предприниматель купил здание магазина. Когда он обратился в Росреестр для того, чтобы зарегистрировать переход права, то получил отказ. Как оказалось, в извещении о проведении аукциона была лишь информация о занимаемом земельном участке, сам же земельный участок администрация на аукцион не выставляла. Росреестр указал, что в случае, когда здание и земельный участок принадлежат одному лицу, возможна только совместная продажа объектов (п. 4 ст. 35 ЗК РФ). Кроме того, приватизация зданий, строений и сооружений осуществляется одновременно с отчуждением лицу, приобретающему такое имущество, земельных участков, занимаемых этим имуществом и необходимых для их использования.

Покупатель обратился в арбитражный суд с иском о признании сделки недействительной, так как на момент ее совершения земельный участок под зданием даже не был сформирован. Суд кассационной инстанции отказал в иске и предложил покупателю в дальнейшем приобрести земельный участок, необходимый для использования здания магазина. Однако надзор с таким подходом не согласился. ВАС РФ подтвердил законность отказа Росреестра и ничтожность сделки по покупке здания без земельного участка лишь потому, что продавцом выступал именно собственник и здания, и строения в лице администрации (постановление Президиума ВАС РФ от

23.03.2010 по делу № А33-16188/2008)2.

Следовательно, к покупателю по вышерассмотренной сделке при банкротстве унитарного предприятия переходит только то вещное право на земельный участок, которое было у продавца. В основном речь идет об аренде этой земли, заключаемой с ее собственником (п. 25 постановления Пленума ВАС РФ от 17.11.2011 № 73 «Об отдельных вопросах практики применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре аренды»).

Теперь, когда этот наиболее трудный для понимания правовой момент разобран, не менее важной остается проблема с соблюдением процедуры продажи имущества унитарного предприятия на торгах и определение последствий наиболее грубых нарушений, которые повсеместно допускаются конкурсными управляющими при их проведении.

Право хозяйственного ведения придумали в советcкое время

Комментирует Андрей Владимирович Егоров , к. ю. н., главный редактор журнала «Арбитражная практика»:

«Право хозяйственного ведения — это очень странное порождение отечественной правовой системы. Оно было придумано в советское время для того, чтобы оправдать, почему собственником средств производства, закрепленных за отдельными предприятиями, остается государство (и через него – народ). Эта экономико-политическая идея, будучи переведенной в плоскость гражданского права, уже породила массу трудноразрешимых вопросов. Однако в любом случае эти проблемы надо решать так, чтобы не ставить под угрозу гражданский оборот. Условно говоря, если государство породило непродуманную конструкцию, страдать от этого должно оно, а не участники оборота.

Поэтому, разумеется, толкование, предложенное автором, является верным. Законодатель думал, что все нормы, которые он написал про собственников, легко можно применить к праву хозяйственного ведения? Он ошибся. Этот пример очень показателен. Значит, надо применять закон по его смыслу, а не его букве.

Дополнительно отмечу, что одно из самых интересных объяснений права хозяйственного ведения как особого полномочия на распоряжение чужой вещью в новейшее время предложено Е. Е. Кузнецовой, выпускницей РШЧП, которая сейчас является судьей Девятого арбитражного апелляционного суда. Ознакомиться с ее работой можно в соответствующем сборнике работ выпускников РШЧП».

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

Чтобы избежать отказа в регистрации, нужно проверить идентифицирующие признаки недвижимости

Для того, чтобы без рисков приобрести имущество унитарного предприятия-банкрота, покупателю нужно удостовериться в некоторых деталях. Обязательно необходимо проверять административный акт, а также приемо-передаточный акт и баланс предприятия. Также важно уточнить целевое назначение продаваемого имущества. Прежде всего необходимо удостовериться в наличии зарегистрированного в установленном порядке права хозяйственного ведения должника на продаваемое имущество. Об этом должен позаботиться конкурсный управляющий, поскольку в противном случае он не обладает в принципе правом реализовывать такой объект и включать его в конкурсную массу.

Закон содержит исключение и не запрещает реализацию имущества, право на которое зарегистрировано не было. Главное, чтобы оно возникло до момента вступления в силу Закона № 122ФЗ, то есть до 1 января 1998 года (п. 12 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22.12.2005 № 101 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с признанием недействительными публичных торгов, проводимых в рамках исполнительного производства»). Это означает, что предприятие должно было фактически владеть имуществом до указанной даты. Данное обстоятельство должно быть достоверно установлено покупателем из содержания соответствующего административного акта (а также приемо-передаточного акта на баланс предприятия), составленного собственником имущества унитарного предприятия: такая документация должна в обязательном порядке предоставляться конкурсным управляющим (или организатором торгов) в ходе ознакомления с документацией предстоящих торгов. Из содержания представленных документов должны четко просматриваться идентифицирующие признаки недвижимого имущества (хотя бы основные: адрес, описание, приблизительная площадь, год постройки); документы должны быть подписаны уполномоченным лицом.

В противном случае, если никакого вещного права за должником не зарегистрировано, Росреестром будет вынесен совершенно законный отказ в регистрации права собственности покупателя по итогам торгов (п. 17 информационного письма Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 № 59 «Обзор практики разрешения споров, связанных с применением Федерального закона «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»).

На сайте Росреестра можно выяснить целевое назначение здания банкротящегося предприятия

Другое важное обстоятельство, о котором следует помнить — необходимость достоверного установления целевого назначения продаваемого недвижимого имущества.

Дело в том, что многие объекты, которые передаются на баланс ФГУП, подпадают под определение социально значимых. В общих чертах перечень такого рода объектов ранее был предложен Конституционным судом РФ: это жилищный фонд социального использования, детские дошкольные учреждения и объекты коммунальной инфраструктуры, жизненно необходимые для

региона3. Данный список не является исчерпывающим.

Как разъяснил свою правовую позицию высший суд, перечисленные объекты, являясь имуществом должника, используются не только в его частных интересах, но и в интересах населения, подлежащих защите со стороны государства.

При этом процедура реализации социально значимого имущества происходит в особом порядке — путем проведения конкурса (ст. ст. 110, 132 Закона № 127ФЗ). Несоблюдение данного правила может повлечь для покупателя обоснованный отказ Росреестра в регистрации права, оспорить который в суде будет практически невозможно.

Обязательными условиями конкурса по продаже социально значимых объектов недвижимости являются обязательства покупателей обеспечивать их надлежащее содержание и использование в соответствии с целевым назначением. Это условие непосредственно должно отражаться в тексте публикуемого конкурсным управляющим объявления о проведении торгов (п. 4 ст. 132 Закона № 127ФЗ).

На государственную регистрацию в Росреестр нужно предоставлять, среди прочего, договоры и другие сделки в отношении недвижимого имущества, совершенные в соответствии с законодательством, действовавшим в месте расположения объектов недвижимого имущества на момент совершения сделки (ст. 17 Закона № 122ФЗ).

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

Причем пределы проводимой Росреестром правовой экспертизы не ограничиваются только лишь исследованием содержания представленных документов и их полноты. Органы Росреестра оценивают сделку, на основании которой перешли права в целом, с точки зрения ее соответствия закону (постановление ФАС Московского округа от 13.10.2011 по делу № А40-149551/10-152- 996).

И в ситуации, когда социально значимый объект реализован без проведения конкурса, это влечет не только оспоримость торгов, но и невозможность зарегистрировать право собственности, поскольку любой договор купли-продажи в отношении такого объекта будет противоречить вышеуказанным нормам.

Запись о целевом использовании имущества можно делать в ЕГРП

Комментирует Андрей Владимирович Егоров , к. ю. н., главный редактор журнала «Арбитражная практика»:

«Условие п. 4 ст. 132 Закона № 127ФЗ является довольно странным. Исходя из принципа относительности обязательства, это условие может распространяться только на участников конкурса, но не на третьих лиц. Следовательно, несмотря на то, что обязательство покупателя такого имущества можно помыслить как обязательство в пользу третьего лица (муниципального образования), это обязательство не будет связывать то лицо, которому приобретатель перепродаст вещь. Хочется верить, что в будущем регулирование, реализующее подлинную цель законодателя, будет сводиться не к тому, чтобы устанавливать какие-то обязательные условия обязательства, а к тому, чтобы устанавливать правовой режим использования имущества, обязательный для всех участников оборота. Об этом целевом использовании можно было бы делать какие-то записи в ЕГРП, чтобы о нем знали все потенциальные приобретатели имущества».

Следует отметить, что только в исключительных случаях, когда от государственного или муниципального органа удается получить справку о невозможности использования объекта недвижимости по целевому назначению, его реализация возможна в общем порядке — путем открытых торгов в форме аукциона (постановление ФАС Поволжского округа от 05.11.2013 по делу № А57-569/2013).

Выяснить информацию о целевом назначении здания не представляет большого труда: функционирующая на сайте Росреестра Публичная кадастровая карта содержит бесплатные и общедоступные сведения об объектах недвижимости (наименование таких объектов, как детские сады, школы, указываются в обязательном порядке). Но в ситуации, когда такое ознакомление не позволяет достоверно установить социальное назначение объекта, не лишним будет направить запрос в местный орган самоуправления с просьбой прояснить эти сведения, обосновав свой интерес размещенной конкурсным управляющим публикацией о проведении торгов в отношении объекта.

Последнее обстоятельство, о котором необходимо помнить: любое нарушение (даже самое грубое), допущенное при проведении самой процедуры торгов в форме аукциона либо конкурса, может повлечь лишь оспоримость заключенного по их итогам договора купли-продажи, но не его ничтожность (п. 1 ст. 449 ГК РФ). Об этом часто забывают инспекторы Росреестра, отказывающие в регистрации права собственности покупателя по надуманным основаниям.

Только при наличии решения суда о признании договора купли-продажи недействительным Росреестр вправе отказать в регистрации права собственности (постановление ФАС Московского округа от 25.04.2013 по делу № А40-121270/11-64-721).

При соблюдении всех вышеназванных мер предосторожности проблем с приобретением имущества унитарного предприятия-банкрота и дальнейшей регистрацией права не возникнет. Любой отказ Росреестра в регистрации права не будет иметь правовых оснований.

1См. об этом более подробно: Бевзенко Р. С. Комментарий к постановлению Пленума ВАС РФ от 11.07.2011 № 54 «О некоторых вопросах разрешения споров, возникающих из договоров по поводу недвижимости, которая будет создана или приобретена в будущем». URL: http://www.szrf.ru/doc.phtml?nb=00_07&issid=2012003000&docid=23 (дата обращения: 07.06.2014).

2К сожалению, иных судебных дел по данной проблематике ВАС РФ не рассматривалось.

3См.: Постановление КС РФ от 16.05.2000 № 8-П «По делу о проверке конституционности

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]

8, 2014

отдельных положений пункта 4 статьи 104 Федерального закона «О несостоятельности

(банкротстве)» в связи с жалобой компании «Timber Holdings International Limited».

ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНЫЕ СПОРЫ

Ответчик отрицает сходство изображений. Как правообладателю доказать факт нарушения

Лариса Игоревна Митяева

к. ю. н., председатель второго судебного состава Арбитражного суда Рязанской области

Денис Юрьевич Карнов

главный специалист сектора анализа и обобщения судебной практики Арбитражного суда Рязанской области

Какие факторы влияют на размер компенсации при нарушении прав на изображение

Когда правообладатель может рассчитывать на минимальную компенсацию

Узнаваемые образы некоторых персонажей часто наносятся на контрафактные товары. Обилие подобного контрафакта грозит подрывом репутации правообладателя и значительными убытками. Чтобы взыскать компенсацию с недобросовестных предпринимателей, правообладателям нередко приходится прибегать к помощи специализированных организаций, которые защищают их исключительные права в отдельных регионах. Наиболее острыми при этом являются вопросы об определении сходства спорных изображений и суммы компенсации. Предприниматели часто пытаются убедить суд, что на спорных товарах изображены совершенно другие персонажи. Также они ссылаются на незначительность нарушения, неосведомленность о правах правообладателя, свой небольшой доход и т. п. Являются ли подобные доводы аргументами для суда, рассмотрим на примерах из практики арбитражных судов Рязанской области.

Приобретенный у лицензиата товар могут признать контрафактным

На практике часто встает вопрос об определении сходства спорных изображений на товарах с образами известных персонажей. В данном случае можно применить правовую позицию, выраженную в п. 13 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.12.2007 № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства

http://e.arbitr-praktika.ru/magazineprint.aspx?mid=12464[01.11.2014 13:32:38]