Экзамен зачет учебный год 2023 / OTVETY_K_GOSU_2017

Суды при принятии решения должны сопоставлять спорное условие с иными условиями, а также с внутренним логическим содержанием договора в целом (в каком параграфе договора находится условие, данное сторонами определение терминов, преамбула, цели договора).

Судебная практика исходит из того, что существенные условия договора могут быть согласованы сторонами не только в договоре, оформленном в виде одного документа, но и в нескольких взаимосвязанных документах (например, в счетах-фактурах, накладных)

Сюда также входит прав ило приоритета индивидуально согласованных условий. Оно закреплено в ст. 5:104 PECL, и его существо сводится к тому, что условия, по которым сторонами велись переговоры, имеют приоритет перед остальными.

3) принцип толкования в пользу действительности, заключенности и исполнимости договора;

В римском праве данный принцип отражен в виде максимы, согласно которой если какое-то условие непонятно и в одном случае может быть признано действительным, а в другом - нет, то его следует толковать в пользу действительности (favor negotii).

недействительным). Обратное возможно лишь в том с лучае, если никакое толкование не устраняет абсурдности или неопределенности соглашения.

4)принцип толкования в пользу меньшего объема обязательств

Принцип толкования в пользу меньшего объема обязательств берет свое начало из римских традиций. Еще Ульпиан отмечал, что «в случае темноты всегда следует предпочитать то, что является наименьшим».

В качестве общеизвестного в Дигестах указывается ( D. 45.1.1.4) положение о том, что, если на вопрос кредитора: "Обещаешь ли дать 20?" должник отвечает: "Обещаю дать 10", или наоборот, обязательство заключено в меньшей сумме, в отношении которой соглашение можно считать достигнутым.

При применении принципа толкования в пользу меньшего объема обязательств у

толкователя не дол жно быть цели наказать кого-либо (как это чаще всего происходит при применении правила contra preferentum). Здесь более проявляются патернал истические тенденции и стремление не обязать лицо к лишнему исполнению.

Как показывает историко- и сравнительно-правовой анализ, рассматриваемый принцип может применяться лишь в ограниченном ряде случаев, когда уже исчерпаны все иные инструменты толкования, а неустранимые противоречия не разрешены.

Ряд примеров применения рассматриваемого принципа можно встретить в спорах, вытекающих из договоров поручительства.

821!

поручительством требований уплатой основного долга и не влечет за собой незаключеннос ти договора поручительства в целом.

822!

127. Траст, тройханд и доверительное управление имуществом: сравнение конструкций.

ТРАСТ:

1) История траста. Траст как феномен английского права справедливости

Некоторые авторы возводят историю трастов еще ко времени Крестовых походов. Более надежно эта история прослеживается к XIV веку, когда получил распространение близкий аналог траста (известный под названием feoffment to uses), используемый в то время в качестве

параллельная система судов под контролем Лорда-канцлера ( court of chancery), предназначенная для разрешения споров по «праву справедливости» ( equity), важнейшей составной частью которого и стало трастовое право.

Впоследствии, в XIX веке, две параллельные судебные системы слились в одну, но право справедливости, включая трастовое право, по-прежнему представляет собой относительно независимый блок правовых норм прецедентного происхождения.

2) Определение траста. Траст как фидуциарное отношение

Если не вдаваться в технические подробности, англосаксонскому трасту можно дать следующее определение.

Траст представляет собой правоотношение, в силу которого одно лицо (доверительный собственник, trustee) владеет и распоряжается имуществом в пользу другого лица или лиц (бенефициаров траста, beneficiaries).

Трастовые отношения могут возникать по разным основаниям, в том числе (в определенных случаях) в силу закона. Но, пожалуй, наиболее типичным случаем является явное создание траста его учредителем ( settlor), заключающим трастовое соглашение ( trust agreement) с доверительным собственником. Учредитель передает доверительному собственнику имущество (trust property), которым доверительный собственник и должен владеть в интересах бенефициаров траста на условиях, предусмотренных трастовым соглашением.

Между доверительным собственником и бенефициаром существуют правоотношения, известные как «фидуциарные обязанности» ( fiduciary duties) доверительного собственника по отношению к бенефициару и корреспондирующие права бенефициара в отношении доверительного собственника. Именно эти правоотношения, устанавливаемые правом справедливости в сочетании с положениями трастового соглашения, и являются сутью траста.

В соответствии с английским прецедентным правом ( Knight v Knight (1840) 49 ER 58) для создания траста необходима определенность в трех элементах.

1.Намерение (должно быть доказано намерение учредителя создать траст).

2.Предмет (должно быть определено имущество, передаваемое в траст).

3.Объекты (должны быть определены или определяемы бенефициары траста).

823!

3) Действующие лица траста. Учредитель, доверительный собственник, бенефициар, протектор

Учредитель (settlor) создает траст, определяет его условия и передает доверительному собственнику (первоначальное) имущество траста. Учредитель может являться бенефициаром траста, а может и не являться. По общему правилу, учредитель не имеет права на управление имуществом траста. Он может сохранить за собой те или иные права по контролю над действиями доверительного собственника, а может и не сохранять. Он может сохранить за собой право на «отзыв» трастового соглашения и возврат в свою собственность имущества траста, а может и не сохранять.

Доверительный собственник ( trustee) имеет полномочия ( powers) на управление имуществом траста, установленные трастовым соглашением. Он также имеет ряд обязанностей перед бенефициарами траста. Важнейшие из них – это обязанность проявлять «заботливость» (duty of care) и «лояльность» (duty of loyalty) при управлении имуществом траста. «Заботливость» означает, что доверительный собственник должен прилагать разумные усилия к защите интересов бенефициаров (прежде всего, сохранению и приумножению имущества траста), а «лояльность» - что он не должен ставить свои интересы выше интересов бенефициаров траста. Иногда выделяют также обязанность действовать «добросовестно» ( in good faith), но чаще эту обязанность рассматривают как частный случай обязанности проявлять «лояльность».

Бенефициар (beneficiary) имеет «интерес» в имуществе или доходах траста, установленный правом справедливости в сочетании с условиями трастового соглашения. Это значит, что он имеет право на получение своей доли дохода и имущества в соответствии с условиями траста. По общему правилу, бенефициар не имеет права на управление имуществом траста или контроля над действиями доверительного собственника в части управления этим имуществом. Бенефициар имеет некоторые права в части получения информации об имуществе и доходах траста.

Отметим, что траст может не иметь бенефициаров, а создаваться, например, для благотворительных целей.

В случае нарушения доверительным собственником упомянутых обязанностей бенефициар может предъявить доверительному собственнику иск, основанный на праве справедливости. Например, если бенефициар сочтет, что доверительный собственник совершил сделку с имуществом траста по невыгодной цене (или, наоборот, не совершил сделку, когда была возможность выгодно продать имущество), то он может через суд потребовать от доверительного собственника возмещения убытков. Однако для получения компенсации бенефициару придется доказать, что доверительный собственник действовал в нарушении своих обязанностей: например, не проявил должной заботливости, не выяснив рыночной цены имущества, или не проявил лояльности, продав имущество своим собственным аффилированным лицам.

Протектор (protector) – это лицо, которое, в соответствии с условиями траста, имеет полномочия на принятие тех или иных решений, обязательных для исполнения доверительным собственником. В типичном случае протектор назначается учредителем траста, который

824!

определяет и конкретный спектр полномочий протектора. Эти полномочия могут быть весьма ограниченными, а могут быть и очень широкими. В частности, полномочия протектора могут включать выдачу санкции на те или иные действия доверительного собственника, в том числе на совершение сделок с имуществом траста или на распределение доходов или имущества траста бенефициарам; изменение списка бенефициаров; смещение старого и назначение нового доверительного собственника; даже изменение условий самого траста.

Понятие протектора – относительно недавнее «изобретение» (вторая половина XX века). Ввиду этого его права и обязанности не определены сколько-нибудь четко прецедентами, а к тому же варьируются от юрисдикции к юрисдикции. Поэтому их следует весьма тщательно описывать в трастовом соглашении.

4) Мифы о трасте. Чем траст не является

Как обсуждалось выше, траст – это фидуциарное правоотношение между доверительным собственником и бенефициаром. Конкретные гражданско-правовые и налоговые последствия передачи имущества в траст определяются правом соответствующих юрисдикций. Последствия эти могут оказаться несколько неожиданными для создателей траста.

Траст не является отдельным юридическим лицом. Выражение «имущество принадлежит трасту» лингвистически удобно и часто употребляется в обыденной речи, но юридически некорректно. В действительности владельцем имущества является доверительный собственник.

Траст не является активом, его нельзя продать или купить. Вопрос «сколько стоит траст?» смысла не имеет, с тем же успехом можно спросить «сколько стоит договор?».

Траст не является договором. Отношения между доверительным собственником и бенефициаром не имеют договорного характера, они вытекают из права справедливости, а не из договорного права.

Имущество траста не принадлежит учредителю или бенефициарам траста. Ни тот, ни другие по общему правилу не могут забрать имущество из траста.

Доверительный собственник не обязан подчиняться любым инструкциям учредителя или бенефициаров (хотя может принимать и часто действительно принимает их во внимание). Ведь выполнение этих инструкций может нарушать его обязанности, вытекающие из права справедливости.

Передача активов в траст не гарантирует неприкосновенности этого имущества в случае предъявления претензий к учредителю или бенефициарам траста. При определенных условиях (мы будем обсуждать их позднее) активы могут быть изъяты из траста.

Создание траста само по себе не определяет того, как будут облагаться налогом доход и имущество траста. Налоговое законодательство многих юрисдикций облагает налогом доходы и имущество траста в составе дохода и имущества его бенефициаров или учредителей, либо по месту нахождения доверительного собственника.

Передача активов в траст не означает достижения абсолютной конфиденциальности бенефициаров или учредителя траста. Эта информация может раскрываться в порядке, предусмотренном «антиотмывочным» законодательством.

825!

Траст не подлежит государственной регистрации. Точнее, в некоторых юрисдикциях некоторые виды траста для некоторых целей подлежат некоторым формам регистрации. Но важно понимать, что такая регистрация в некотором роде «вторична». В отличие от компании, траст возникает не в силу государственной регистрации, а (как правило) в силу передачи активов доверительному собственнику и его согласия действовать в качестве такового.

5) Способы использования траста

Здесь мы лишь перечислим основные способы использования трастов, которые подробно будут рассматриваться на следующих занятиях.

Управление активами. Доверительный собственник может быть, например, профессиональным управляющим ценными бумагами. Его задача – обеспечить наиболее эффективное в экономическом смысле управление.

Защита активов. Имущество траста не является имуществом бенефициаров или учредителя. До определенной степени оно защищено от исков к этим лицам. Ограничения мы будем рассматривать на следующих занятиях.

Посмертная передача активов. Траст – гибкая альтернатива завещанию. После смерти учредителя доверительный собственник может продолжить управление имуществом в пользу других бенефициаров (его наследников) либо распределить им имущество траста.

Обеспечение конфиденциальности. Траст позволяет устранить из публичного доступа информацию о бенефициарах траста. Ограничения мы будем рассматривать на следующих занятиях.

Налоговая оптимизация. В определенных ситуациях траст позволяет законным образом сэкономить на налогах. Ограничения мы будем рассматривать на следующих занятиях.

6) «Недостатки» траста. Проблемы контроля

Стоит сразу упомянуть о важнейшей черте траста, которую многие российские пользователи считают существенным недостатком траста.

По общему правилу, ни учредитель, ни бенефициар не имеют прав по управлению имуществом траста или контроля над действиями доверительного собственника. Этим траст радикально отличается от компании, где акционеры всегда имеют определенные права на управление компанией, в частности, на назначение новых директоров. Соответственно, возникает проблема контроля над действиями доверительного собственника.

Частично она может решаться сохранением широких полномочий за учредителем траста. Однако, как мы обсудим позднее, это может быть нежелательно по соображениям защиты активов. Траст, предназначенный для защиты активов, предполагает, напротив, широкие полномочия доверительного собственника.

Частично задача может решаться путем назначения протектора. Но тогда встает вопрос о контроле над протектором.

Соответственно, важнейший момент при создании траста – выбор надежного доверительного собственника (трастового управляющего). Таким управляющим может быть лицензированная трастовая компания.

826!

Следует отдавать себе отчет, что трастовый управляющий не обязан во всем подчиняться учредителю траста. По общему правилу, он обязан выполнять лишь условия трастового соглашения и свои обязанности, предусмотренные правом справедливости.

Конечно, в реальности управляющие чаще всего прислушиваются к пожеланиям учредителя траста. Однако если, например, учредитель создал безотзывный траст в пользу своего ребенка, а потом вдруг решил его ликвидировать и забрать активы обратно, могут возникнуть проблемы. Ведь выполнение этого требования было бы нарушением фидуциарных обязанностей доверительного собственника по отношению к бенефициару.

Следует также осознавать ограниченность прав бенефициара траста. Трастовое соглашение может, например, предусматривать возможность замены бенефициаров по усмотрению доверительного собственника (чаще всего с санкции учредителя или протектора). Тогда бенефициар, считающий себя фактическим собственником активов траста, может неожиданно для себя в одночасье остаться ни с чем.

Самый главный вывод – следует внимательно относиться к содержанию трастового соглашения и правовому анализу его последствий. Не следует подписывать бланковые формы трастовых соглашений, не разобравшись, к каким последствиям это может привести.

ТРАСТ в Европе.

Траст в различных юрисдикциях общего права. Сходство и различия

В мире существует множество юрисдикций общего права. Все они являются бывшими или настоящими английскими колониями. Во всех этих юрисдикциях было реципировано английское право справедливости, включая трастовое право (которое, напомню, в Англии начало формироваться еще в XV веке).

Однако дата рецепции в разных юрисдикциях разная. Обычно юрисдикция принимает английское право по состоянию на момент достижения независимости, после чего руководствуется собственными прецедентами, а английские и другие прецеденты имеют лишь «убедительную» (persuasive), а не обязательную силу.

Так, трастовое право большинства штатов США основано на английском праве образца конца XVIII века, с последующими собственными наработками, включая как писаные законы, так и прецеденты.

Трастовое право бывших колоний, получивших независимость после Второй мировой войны (например, Кипр), основано на английском праве середины XX века, с последующими собственными наработками. Таким образом, оно гораздо ближе к современному английскому праву. Там, как правило, действуют английские прецеденты вплоть до дня независимости, а также писаные законы, в том числе обычно Закон о доверительных собственниках ( Trustee Act), основанный на британском оригинале от 1925 года. Решения английских судов в этих юрисдикциях имеют гораздо большую убедительную силу, чем в США. Более того, в ряде юрисдикций высшей судебной инстанцией по-прежнему остается Тайный Совет ( Privy Council) при британском монархе (Антигуа и Барбуда, Багамские острова и др.), а некоторые отказались от «услуг» Тайного Совета относительно недавно (например, Гонконг – 1997 г.).

827!

Что касается нынешних заморских территорий Великобритании (Гибралтар, Британские Виргинские острова, Каймановы острова и др.) и зависимых территорий Великобритании (Джерси, Гернси и др.), они рассматриваются как отдельные юрисдикции со своими законами и прецедентами, но и влияние английских прецедентов там весьма велико. Высшей судебной инстанцией для этих юрисдикций также является Тайный Совет.

Таким образом, трастовое право во всех юрисдикциях семьи общего права имеет общую основу. Степень расхождения с английским вариантом (как в части прецедентов, так и в части писаных законов) существенно зависит от даты отделения от Великобритании.

Специальные виды трастов. Траст VISTA (Британские Виргинские острова)

Траст – очень гибкий инструмент, но иногда этой гибкости оказывается недостаточно для каких-то практических целей. Тогда законодатель соответствующей юрисдикции может ввести новую форму траста с необходимыми свойствами путем принятия писаного закона.

На БВО существует введенный законом от 2003 года специальный вид траста известный как VISTA, по сокращенному названию закона (Virgin Islands Special Trusts Act). Этот вид траста, предназначенный для владения акциями компаний, зарегистрированных на БВО, предполагает существенное ограничение фидуциарных обязанностей доверительного собственника.

Смысл введения нового вида траста состоял в следующем. Согласно принципам права справедливости, доверительный собственник имеет фидуциарные обязанности перед бенефициаром. Как минимум, он должен требовать от директоров компании, акции которой находятся в трасте, регулярного отчета о делах компании, а в случае обоснованных опасений за имущество компании – принимать меры вплоть до смещения директоров.

Все это не соответствует обычной практике использования номинальных держателей акций, когда учредитель траста (он же зачастую и его бенефициар) желает сохранить максимальный контроль в отношении дел компании, исключив вмешательство номинального акционера в ее деятельность. Однако суд в случае спора может признать, что доверительный собственник нарушил свои обязанности, не предотвратив убытки компании. Это проблема и для доверительного собственника, и для учредителя (бенефициара) траста.

Для решения этой проблемы законодателями БВО и был веден новый вид траста, в котором и права, и обязанности доверительного собственника существенно ограничены писаным законом. Можно сказать, что рассматриваемый нормативный акт по существу является законодательным оформлением института номинальных держателей акций.

Доверительный собственник не имеет права отчуждать акции компании. Он имеет право вмешиваться в дела компании (назначать нового директора и т.д.) лишь в строго оговоренных случаях. Доверительным собственником в трасте VISTA является лицензированная на БВО организация. Имуществом траста являются акции компании, зарегистрированной на БВО.

Траст VISTA позволяет максимально ограничить правомочия и ответственность доверительного собственника, в связи с чем его поддержание подразумевает меньшие расходы, чем для «обычного» траста. Подобный, но не тождественный вид траста на Каймановых

828!

островах известен как STAR, тоже по названию закона: Special Trusts (Alternative Regime) Law 1997.

Международные трасты на Кипре. Последние изменения в законодательстве

Трастовое право на Кипре основано на британском прецедентом праве (до 1960 года) и местных законах (в том числе закон о доверительных собственниках по британской модели) и прецедентах. В 1992 году был принят Закон о международных трастах, в 2012 году приняты поправки.

Международный траст:

•Учредитель – нерезидент (с 2012 г. - перед учреждением траста).

•Доверительный собственник (хотя бы один) – резидент.

•Бенефициары – нерезиденты (с 2012 г. - перед учреждением траста).

•Запрет на владение кипрской недвижимостью отменен (2012 г.).

Основные характеристики международного траста:

В законе есть ряд положений, предназначенных для защиты активов от кредиторов учредителя, нежелательных наследников и т.п. (однако в случае обмана или притворной сделки передача активов может быть признана недействительной)

Длительность траста не ограничена (до 2012 года – 100 лет).

Нет налогообложения на Кипре, если бенефициары и источники дохода вне Кипра (до 2012 года – налогообложения вообще не было).

Гербовый сбор при учреждении – 430 евро. Допускается выбор применимого права.

Доверительный собственник обязан выполнять требования законодательства против отмывания денег.

В 2013 году введено требование регистрации международных трастов, подчиненных кипрскому праву.

Реестры трастов ведут три различных органа:

Кипрская Комиссия по ценным бумагам ( CySec); Кипрская Ассоциация адвокатов (Cyprus Bar Association) и Институт сертифицированных общественных бухгалтеров ( Institute of Certified Public Accountants).

Вреестр вносится следующая информация:

•Наименование траста.

•Наименование (имя) и адрес доверительных собственников.

•Дата создания.

829!

•Дата прекращения.

•Дата изменения применимого права.

•Кипрская регулируемая организация (лицо) собирает и хранит информацию о учредителях, бенефициарах и доверительных собственниках траста. По требованию регулирующего органа передает ему эту информацию.

Романо-германские юрисдикции. Есть ли траст на континенте?

Как мы обсуждали, траст – продукт англосаксонского права. Для континентальноевропейского права это понятие нехарактерно.

Вромано-германских юрисдикциях аналогичные задачи могут решаться при помощи других инструментов: договор доверительного управления или фонд.

Вслучае доверительного управления правомочия доверительного управляющего гораздо уже, чем типичные правомочия доверительного собственника в англосаксонском трасте.

Собственником активов остается учредитель управления. Функция защиты активов отсутствует. Фонд гораздо ближе по характеристикам к англосаксонскому трасту. Имеется в виду

фонд как некоммерческая организация ( foundation), а не инвестиционный фонд ( fund). В ряде стран допускается создание только фондов, преследующих общественно-полезные цели (Россия). Однако в других странах возможно создание частных фондов (Лихтенштейн, Нидерланды, Панама и др.). В отличие от траста, фонд является отдельным юридическим лицом и, как правило, требует государственной регистрации.

Структура частного фонда:

•Учредитель фонда.

•Совет фонда.

•Бенефициары фонда.

•Можно использовать для тех же целей, что и траст: управление активами, защита активов, посмертная передача активов и др.

Те же проблемы, что и в трасте: контроль над руководством фонда и т.п.

Однако в некоторых юрисдикциях континентального и смешанного права законодатель смоделировал понятие траста путем принятия соответствующего закона.

Лихтенштейнский траст: Treuhänderschaft (Trust)

Введен корпоративным законом ( Personenund Gesellschaftsrecht) от 1926 года.

Напоминает англосаксонский траст (хотя и не подчинен английским прецедентам). Но есть и отличия.

Создается письменным инструментом. Неограниченная длительность.

830!