Экзамен зачет учебный год 2023 / OTVETY_K_GOSU_2017

Но в тоже время фактические действия могут повлечь юридические последствия. Например, мяч, забитый Арсеналом - это фактическое действие, но может порождать юридические последствия, например, если кто-то заключил сделку под таким условием.

Юридические поступки – это действия субъектов права, производящие правовые последствия. Их чаще всего можно перепутать со сделками.

В сделках правовые последствия наступают только потому, что я этого хочу. А в случае поступков независимо от того хочу или нет (случайно порвал, животное разорвало). Неважно я порвал или нет, поскольку здесь нет волеизъявления.

Когда рвешь книжку у тебя нет волеизъявления, потому что ты не думаешь об уничтожении права собственности на книгу.

Примеры поступков: написание произведения (это не сделка, поскольку не имеет значение писал ты для самовыражения или получения прибыли или еще почему).

Для сделок определяющим является наличие воли . А в юридическом поступке воля может как быть, так и не быть. Если мы можем помыслить что то, последствия чего произойдут и при отсутствии воли – это критерий не сделки.

Отличие сделки от реальных актов

Принципиально не являются сделками реальные акты (например, передача вещи). Представитель совершает не сделки, а юридические действия (неправильная

формулировка в статье 182 ГК). Буквально получалось бы, что ты как представитель не можешь направить уведомление об отгрузке, а только пусть пишет генеральный директор. Но это же чушь. А вот реальные акты представитель совершать не может, например, передача вещи.

Для реального акта непринципиальна, например, дееспособность. Эту книгу может отнести 4-х летний ребенок, шимпанзе, робот. Не значит, что они совершили сделку.

Представительство должно работать только в сфере волеизъявления. Поэтому управление машиной по доверенности это нонсенс с точки зрения гражданского права. Нельзя также поесть по доверенности: купить можно, но съесть нет. Нельзя сломать по доверенности.

Реальные акты чаще всего остаются за пределами юриспруденции.

Рясенцев, например, писал, что критерием разграничения волеизъявлений и реальных актов может служить то, возможно ли осуществить нечто по доверенности. Например, нельзя передать вещь по доверенности, т.е. осуществлять реальный акт по доверенности нельзя.

Сделка – это волеизъявление, направленное на достижение правовых последствий и предназначенное для порождения этих последствий.

Примеры сделок: договор, установление обязательств, отказ от договора, отказ от права собственности, заявление о зачете, выдача доверенности.

Закон разрешает порождать правовые последствия, а частные лица запускают своими сделками механизм порождения правовых последствий. Т.о. сделка – это правовое действие, позволяющее производить правовые последствия.

711!

Исходя из мотивов принятия ГГУ: сделка - это признаваемая правопорядком частная

воля.

Принцип частной воли – главный принцип частного права, но он не получил закрепление в ГК РФ. Закрепленный принцип свободы договора всего лишь одно из проявлений частной воли. Например, свобода вступления в брак – это автономия частной воли, а не свобода договора. Отказ от права собственности — это сделка, но с самим собой – здесь тоже нет свободы договора, но есть частная воля.

Посредством сделки признаваемая правопорядком частная воля производит желаемое правовое оформление в сфере права.

Сделка характеризуется законностью. Если она ни ничтожная, ни оспоримая, то производит правовые последствия, потому что лицо их желает.

Критерий проверки: сделка или нет – можно ли оспорить?

Если что-то квалифицируешь, как сделку, то это теоретически можно оспорить.

направленное больше не на порождение правовых последствий, а на выполнение фактических

телодвижений для развития каких-то событий.

Например, направление извещений в рамках имеющегося договора: направление арендатору от арендодателя извещения о том, что если ты не прекратишь использовать арендованную вещь ненадлежаще, то я расторгну с тобой договор аренды. Это еще не сделка, поскольку пока арендодатель не отказался от договора, но он написал уведомление, и оно имеет значение.

Еще пример - уведомление об уступке права требования.

Введение категории «сделкоподобных действий» позволяет в некоторых случаях применить к ним положения о сделках. Например, дееспособность, оспаривание с пороками воли (пр, насилие).

Статья 165.1 Юридически значимые сообщения – это попытка упомянуть сделкоподобные действия, по мнению АВЕ. В одной норме у нас совмещены и сделки и сделкоподобные действия. Так, требования (пр, о расторжении договора) – это сделка. Извещение о готовности товара к отгрузке – это сообщение.

Фактические действия как правило для права безразличны, а юридические поступки имеют значение.

По ходу исполнения договора стороны часто обмениваются разными сообщениями (уведомление об отгрузке товара). По общему правилу неправильно признавать всю эту переписку сделками. Здесь важен вопрос не об оспаривании переписки, а момент, когда переписка приобретает правовое значение.

Правовые последствия наступают не потому что ты желаешь их наступления, а потому что тебе надо известить. Например, в поставленном товаре обнаружены недостатки, и я

712!

собираюсь провести экспертизу и вызываю вас явиться. Это стеклоподобное действие по классификации германской доктрины.

В абз. 3 п. 67 Пленума ВС № 25 указано, что в юридич. значимом сообщении содержится информация о сделке - но верно говорить сделка, а не информация (АВЕ): « Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат. Если в юридически значимом сообщении содержится информация об односторонней сделке, то при невручении сообщения по обстоятельствам, зависящим от адресата, считается, что содержание сообщения было им воспринято, и сделка повлекла соответствующие последствия (например, договор считается расторгнутым вследствие одностороннего отказа от его исполнения)».

Юридически значимыми являются сообщения, с которыми согласно закону или условиям сделки связано наступление гражданско-правовых последствий для другого лица. Например, среди них можно назвать заявления, уведомления, извещения, требования. Последствия юридически значимого сообщения наступают с момента его доставки этому лицу или его представителю. В ст. 165.1 ГК РФ содержатся общие правила, по которым можно определить момент доставки этих сообщений. Иные правила могут быть предусмотрены законом, условиями сделки, а также следовать из обычая или практики, установившейся во взаимоотношениях сторон.

Определено два условия, при наличии которых юридически значимое сообщение признается доставленным, даже если сообщение не было вручено адресату или адресат с ним не ознакомился. Оба условия должны выполняться одновременно:

-сообщение было направлено и поступило адресату;

-сообщение не было вручено или прочитано по причинам, зависящим от адресата. На основании положений ст. 165.1 ГК РФ суды приходят к выводу, что неполучение

корреспонденции по указанному в договоре адресу является риском адресата (Постановление Первого арбитражного апелляционного суда от 25.11.2013 N А43-6341/2013). Кроме того, юридическое лицо несет риск неполучения корреспонденции по своему юридическому адресу, а также риск ненадлежащей организации деятельности по получению почтовой корреспонденции

Является ли исполнение обязательства сделкой?

В исследовательском центре по этому вопросу несколько позиций Сарбаш считает, что любое исполнение - это сделка (двусторонняя), поскольку при

исполнении обязательства лицо изъявляет свою волю, и если обязательство исполнено надлежаще, то должник прекращает свою обязанность.

713!

Егоров не согласен с этой позицией, поскольку от того, как сыграет пятилетний мальчик (плохо - не исполнит обязательство или хорошоисполнит обязательство) то, что он сделал не станет сделкой. Это разноплоскостные явления.

Сарбаш доказывает, что это сделка тоже.

Но он тут, по мнению Егорова, Сарбаш допускает ключевую подмену понятий в вопросе о воле. Он пытается сказать, не беря примеры с несовершеннолетним, где ему приходится выстраивать фикцию воли через волю родителей. За исключением этого примера, если просто, например, я должен оказать вам информационные услуги прочитать лекции, то поскольку я это делаю по воле, то исполнение обязательств.

Но здесь есть очень важная тонкость, которую отмечают немцы – есть воля, как физическое отношение лица к действительности. Лицо способно контролировать свои желания (хочешь есть, но на лекции не ешь шуршащую шоколадку, сознательно ограничивая свою волю).

направленная на порождение правовых последствий и которая в силу частной автономии,

порождает правовые последствия.

Сарбаш пытается сказать, что мальчик, играющий на скрипке осуществляет некие действия, не приводящие к передаче прав на объект. Но поскольку он это делает в трезвом уме, то это правовая воля. Но это воля не имеет значение. Неважно, когда я пишу статью, хочу ли я добиться защиты авторским правом, когда я напишу произведениеоно у меня будет под защитой авторского права вне зависимости от моей воли.

В литературе много разных мнений, что это одностороння сделка, двусторонняя сделка

К.И. Скловский считает, что если результат материальный, то это не сделка, поэтому исполнение обязательства и не может быть квалицировано, как сделка. На это Сарбаш возражает, приводя бесспорные примеры сделок, которые производят изменения в материальном мире: например, заключение письменного договора (документ). На то, что сделка не имеет полезное действие Сарбаш возражает, приводя в пример реальный договор займа (полезное действие в том, что договор совершен только когда выданы деньги).

Германский подход: когда идет обмен благами, то это сделка . По своей воле отдаю вам вещь, передаю вам требование к кому-то. Именно эти сделки принято называть немцами распорядительными сделками.

Скловский К.И. о понятии сделки (Скловский К.И. Сделка и ее действие)

Вне человека: усилие, необходимое для выражения воли, всегда имеется в наличии, пока есть воля; возможность совершения сделки объективными препятствиями не ограничена (в отличие от реальных актов).

В конечном счете сделка необходима тогда, когда лицо, полагая материальное впереди как цель и не видя возможности достичь его собственными усилиями, стремится привлечь других людей для достижения цели, используя прежде всего механизм обязательства.

Именно поэтому сделка и становится способом установления этого обязательства.

714!

(Связь между сделкой и обязательством не является, однако, ни прямой, ни обязательной – то есть существуют сделки, не порождающие обязательств, например, реальный договор дарения).

При этом Скловский считает, что сделка совершается без дополнительных материальных источников. То есть, это чисто юридическое действие, не имеющее утилитарного содержания и практической ценности. Поскольку, цель любого практического действия, в том числе, по исполнению сделки – материальна и лежит вне юридической сферы, постольку никакое фактическое действие, включая действия по исполнению сделки, не может считаться сделкой.

Т.о. Скловский считает, что сделка – это юридический факт, который в отличие от других юридических фактов создан для права. Сделка первична по отношению к праву, но оно

ему необходимо, поскольку это юридическая связь. Право переходит не по воле, а в силу закона.

Распорядительная сделка – это фикция.

Виды сделок

I.Распорядительные и обязательственные

Распорядительная сделка - это сделка, предметом которой является распоряжение наличным, существующим правом или установление обременения на него (пр, передаю вещь в залог).

Распорядительная сделка отличается в этом от обязательственной (например, купляпродажа)

Больше всего распорядительных сделок в вещном праве, но есть и односторонние правообразовательные сделки. Примеры: отказ от договора – воля контрагента уже не нужна, зачёт - односторонним действием это сделал, согласие не требуется, право выбора в альтернативном обязательстве (вы мне отдаете бук или камеру, выбрал бук).

Принципы распорядительных сделок:

3)Разделения, то есть обязательственная сделка отделяется от сделки по исполнению

4)Абстракции, т.е. сделки живут независимо: одна слетает, а другая может жить.

II.Односторонние, двусторонние, многосторонние

ВГермании сделки делятся на односторонние и многосторонние, без выделения отдельно двусторонних.

Сторона по сделке – это тот, кто приобретает права и обязанности (это не количество людей). Например, если один продавец и два покупателя, то это двусторонняя сделка; учреждение фонда – это одностороння сделка, хотя учредителей может быть несколько.

Германия: свобода договора, но односторонние сделки все должны быть поименованы в кодексе (законе) + Абстрактные сделки разрешены только поименованные. Для каузальных – свобода.

715!

Односторонние сделки делятся на:

1)требующие восприятия

Правовое значение они имеют лишь когда восприняты адресатом (оферта-акцепт; отказ от договора; заявление о зачете) Отличие от договора: отсутствует воля второй стороны == молчание по общему правилу значения не имеет).

2)не требующие восприятия

Например, завещания, акты об учреждении ЮЛ, публичное обещание награды, выдача доверенности, отказ от права собственности и т.п.

В Германии разное толкование волеизъявления для этих двух видов односторонних сделок (а что бы подумала вторая сторона, взаимное восприятие и т.п.).

Иные возможные классификации сделок, приводимые в учебной литературе:

1)Возмездные и безвозмездные

2)Условные и безусловные

Условные делятся на сделки под отлагательным и сделки под отменительным условием. Главная черта условных сделок – наличие обстоятельства (условия), в зависимость от

наступления (или ненаступления) которого стороны поставили возникновение своих гражданских прав и обязанностей.

3)По форме: устные, письменные (простые и нотариальные)

4)По моменту заключения: консенсуальные и реальные

Реальными признаются сделки, которые считаются совершенными с момента передача вещи; консенсуальными признаются сделки, которые считаются совершенными с момента достижения сторонами всех существенных условий.

5)Вещные и обязательственные

Деление, воспринятое из германского права, где существует «вещный договор» двух

направлен на передачу индивидуально-определенной вещи в собственность, возникновения обязательств при этом не происходит, хотя сама передача и может быть обусловлена наличием между сторонами обязательственного договора.

6)Абстрактная и каузальная

Действие первой не зависит от действительности основания ее совершения (выдача векселя, выдача гарантии). В настоящее время в ГК РФ считается, что принцип абстракции закреплен в ст.382 в отношении уступки прав требования.

716!

114. Сделки с заинтересованностью: назначение института, реализация его в российском праве, иностранные аналоги, соотношение с общими основаниями

недействительности сделок в ГК РФ.

1. Назначение института, реализация его в российском праве. Институт сделок с заинтересованностью используется в корпоративном законодательстве применительно к юридическим лицам различных организационно-правовых форм 308, но наиболее детально данный институт разработан в отношении сделок с заинтересованностью хозяйственных обществ.309 Отечественная доктрина в качестве основной цели норм о сделках с заинтересованностью рассматривает преодоление конфликта интересов между интересами юридического лица и интересами определенных субъектов корпоративных отношений (единоличного исполнительного органа, членов коллегиальных органов управлений, мажоритарных акционеров и участников) имеющих возможность оказывать значительное влияние на принимаемые юридическим лицом решения, а в случае невозможности преодоления - обеспечение экономической эффективности совершаемой сделки.

Российское законодательство о сделках с заинтересованностью следует принципу защиты с помощью процедурных норм, которые были заложены в российском законе об акционерных обществах. В основе российского закона об акционерных обществах была заложена модель «самодостаточного» закона, основанного на использование, где это только возможно, четко и ясно сформулированных правил, нежели стандартов 310 для определения законного и противоправного поведения (которые требуют судебного толкования и могут быть эффективные только там, где суды обладают достаточной свободой усмотрения и квалификацией).311

Сделкой с заинтересованностью признается сделка, в совершении которой имеется заинтересованность члена совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества или лица, являющегося контролирующим лицом общества, либо лица, имеющего право давать обществу обязательные для него указания. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они, их супруги, родители, дети, полнородные и

309См. п. 13 Постановления Пленума ВАС от 16.05.2014 № 28.

310Европейские правопорядка напротив упор в регулировании сделок с конфликтом интересов делается на применение судами выработанных стандартов, прежде всего через доктрину duty of loyalty (в разных странах она может иметь различные названия. Несправедливые и невыгодные сделки с конфликтов интересов, нарушающие стандарт лояльности в отношении компании, могут быть признаны недействительными при условии недобросовестности контрагента.

311Блэк Б.С., Крэкман Р., Тарасова А. Комментарий Федерального закона «Об акционерных обществах» / под общ. ред. А.С.

Тарасовой. М., 1999. С. 24-25.

717!

неполнородные братья и сестры, усыновители и усыновленные и (или) подконтрольные им лица (подконтрольные организации):

- являются стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в

сделке;

-являются контролирующим лицом юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке;

-занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, а также должности в органах управления управляющей организации такого юридического лица.

Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной (п. 2 ст. 174 ГК РФ) по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества, если она совершена в ущерб интересам общества и доказано, что другая сторона сделки знала или заведомо должна была знать о том, что сделка являлась для общества сделкой, в совершении которой имеется заинтересованность, и (или) об отсутствии согласия на ее совершение. При этом отсутствие согласия на совершение сделки само по себе не является

основанием для признания такой сделки недействительной» (п. 1 ст. 84 Закона об АО, п. 6 ст. 45 Закона об ООО).

Реформа сделок с заинтересованностью в отношении АО и ООО:

С 01.01.2017 регулирование сделок с заинтересованностью кардинально изменилось! Основное изменения касается изменения бремени доказывания недобросовестности контрагента. В прежней редакции закона была закреплена презумпция недобросовестности контрагента (ответчик должен был доказывать, что он не знал, что соответствующая сделка являлась для второй стороны договора сделкой с заинтересованностью и требовала одобрения). Все это приводило к необходимости запрашивать и изучать различные документы (устав, бухгалтерский баланс, списки аффилированных лиц контрагента и т.п.). Проверки контрагентов проводятся с целью уменьшения риска оспаривания. Если усложнить оспаривание таких сделок, это повлечет за собой уменьшение проверок, поскольку риск признания сделки недействительной снизится. Новое регулирование направлено на то, чтобы освободить участников оборота от проведения таких проверок. В соответствии с новой редакцией бремя доказывания недобросовестности контрагента на истце (истец должен доказать, что ответчик знал, что сделка является сделкой с заинтересованностью).

Сделка с заинтересованностью может быть признана недействительной даже при наличии согласия уполномоченного органа на ее совершение. С 01.01.2017 обжалование сделки с заинтересованностью является разновидностью обжалования сделки, совершенной представителем/органом юридического лица в ущерб его интересам (п. 2 ст. 174 ГК РФ). Для признания сделки недействительной необходимо доказать, что она совершена в ущерб интересам общества и контрагент знал или должен был знать о ее пороке. Все обстоятельства, которые ранее являлись основанием для отказа в иске, из текста законов исключены. Устанавливается презумпция наличия ущерба в случае, если (1) отсутствует решение о согласии

718!

(одобрении) сделки, (2) лицу, обратившемуся с иском, не была по его требованию предоставлена информация о сделке. Отсюда следует, что роль согласия (одобрения) сделки с заинтересованностью стала гораздо скромнее. Оно более не исцеляет сделку, а лишь является одним из критериев того, какая из сторон дела будет доказывать наличие убытков.

Относительно второго критерия нужно отметить новеллу о том, что если сделка с заинтересованностью совершена без согласия, член СД или участники (участник) общества, обладающие в совокупности не менее 1% голосов, вправе потребовать от общества предоставления информации, подтверждающей, что сделка не нарушает интересы общества. Данная норма не устанавливает обязательного судебного порядка. Уполномоченное лицо вправе обратиться в суд, минуя данную процедуру, но тогда бремя доказывания убытков будет возложено на него.

Другие новеллы также направлены на снижение рисков оспаривания сделок с заинтересованностью:

- критерий аффилированности в сделках с заинтересованностью заменен на критерии контролирующих и подконтрольных лиц. 312 В соответствии с новым регулированием понятие

"аффилированное лицо" заменено на " контролирующее лицо" ( имеющее право прямо или косвенно распоряжаться более 50% голосов в высшем органе управления подконтрольной организации либо право назначать единоличный исполнительный орган и/или более 50% состава коллегиального органа управления подконтрольной организации).

- изменение наименования процедуры согласования сделки. Вместо одобрения компетентный орган теперь будет давать согласие на совершение или последующее одобрение (терминология приведена в соответствии со ст. 157.1 ГК РФ). Оспаривание решений СД об одобрении (согласовании) любых сделок, согласие на совершение которых отнесено к компетенции СД, не влечет недействительности самой сделки (абз. 2 п. 7 ст. 68 ФЗ об АО). Означает ли это, что недействительность последующего одобрения может повлечь недействительность сделки? Скорее всего, нет.

- обязательное предварительное одобрение сделок с заинтересованностью заменено обязанностью общества информировать о намерении совершить такую сделку. Информация предоставляется в АО членам СД и коллегиального исполнительного органа. Если формирование СД в обществе не предусмотрено или все его члены являются заинтересованными лицами - акционерам в порядке направления сообщения об общем собрании акционеров, если иной порядок не предусмотрен уставом. Уставом также может быть предусмотрена обязанность уведомлять акционеров в любом случае. 313 В ООО уведомлять

312Раньше в нормах о сделках с заинтересованностью использовалось понятие «аффилированных лиц», изначально выработанного в антимонопольном законодательстве для иных целей регулирования (учета взаимосвязанных лиц как единого экономического субъекта для анализа его влияния на рынок. Это всеми критиковалось и признавалось неудачным решением, т.к. приводило к необходимости одобрения множества сделок с формальной заинтересованностью, но без реального конфликта интересов.

313п. 1.1 ст. 81 ФЗ "Об АО"

719!

нужно незаинтересованных участников и незаинтересованных членов СД. 314 В числе указанных лиц отсутствуют члены коллегиального исполнительного органа, хотя закон предоставляет им право требовать согласия на сделку. 315 Извещение направляется не позднее чем за 15 дней до совершения сделки с заинтересованностью, если иной срок не установлен уставом. Требовать получения согласия на сделку вправе (1) единоличный исполнительный орган, (2) член коллегиального исполнительного органа, (3) член СД, (4) участник (участники), обладающие не менее чем 1% голосов в уставном капитале. Пресекательный срок заявления такого требования не установлен. Если к моменту поступления требования в общество сделка уже совершена, она должна быть вынесена на последующее одобрение. Если же требования не поступили ни до, ни после совершения сделки, выносить ее на последующее одобрение не требуется.

- уточнена компетенция органов управления по согласию на сделки с заинтересованностью и число голосов, необходимых для принятия решения. В ООО решение о согласии на сделку с заинтересованностью принимается СД или общим собранием участников большинством голосов не заинтересованных директоров/участников (если необходимость большего числа голосов не предусмотрена уставом). 316 СД рассматривает сделки с заинтересованностью в случае, если данное полномочие отнесено к его компетенции уставом. Верхний порог сделок с заинтересованностью, которые могут быть рассмотрены СД АО и ООО, увеличен до 10% балансовой стоимости активов общества, что поспособствует снижению нагрузки на общее собрание акционеров (участников).

Применительно к АО законодатель отказался от дифференциации порядка одобрения сделки по количеству акционеров (до 1000 и свыше 1000 акционеров). Теперь порядок одобрения зависит от наличия у общества статуса публичного. В непубличных АО решение принимается большинством голосов незаинтересованных членов СД (если большее число голосов не предусмотрено уставом). В публичных обществах для того, чтобы голос члена СД был учтен при принятии решения, он помимо незаинтересованности в сделке должен соответствовать критериям "независимости". Само понятие "независимый директор" из ФЗ "Об АО" исключено.

Если сделка с заинтересованностью выносится на общее собрание акционеров как публичного, так и непубличного АО, решение принимается большинством незаинтересованных акционеров, участвующих в собрании. Отход от одобрения большинством всех независимых акционеров, очевидно, направлен на преодоление проблемы "мертвых душ", когда наличие миноритариев, не принимающих участие в управлении обществом, препятствует одобрению сделок.

314абз. 1 п. 3 ст. 45 ФЗ "Об ООО"

315абз. 2 п. 4 ст. 45 ФЗ "Об ООО"

316абз. 3 п. 4 ст. 45 ФЗ "Об ООО"

720!