Экзамен зачет учебный год 2023 / OTVETY_K_GOSU_2017

мнение о том, что взыскатель пользуется в исполнительном производстве преимуществом перед должником, поскольку стороны в исполнительном производстве абсолютно равноправны <10>.

- судебный пристав-исполнитель действует по поручению взыскателя, совершает действия, направленные на удовлетворение требований взыскателя, и защищает его права, т.е. действует в его интересах в силу указания закона, что позволяет считать его представителем взыскателя, но не в гражданско-правовом смысле. Такое понимание взаимоотношений взыскателя и пристава-исполнителя позволит усилить защиту прав взыскателя, повысить оперативность работы судебных приставов-исполнителей, а также легализовать и концептуально обосновать активные действия взыскателя в рамках исполнительного производства.

Близкую позицию высказывает В.А. Гуреев, который пишет: "Положение судебного пристава-исполнителя в рамках исполнительного производства должно быть переосмыслено; при сохранении объема властных полномочий, механизма контроля за их осуществлением со стороны незаинтересованных лиц он должен выступать в качестве своего рода представителя взыскателя, воля которого для судебного пристава должна носить определяющий характер" <11>

При рассмотрении вопроса о представительстве важно отметить следующий аспект: "...сущность представительства состоит в деятельности представителя по реализации предоставленного ему полномочия в интересах и от имени представляемого" <12>. Соответственно, отношения взыскателя и судебного пристава-исполнителя не могут быть представительством в гражданско-правовом смысле, как это утверждает В.А. Гуреев, поскольку представительство предполагает, что представитель осуществляет права, которые принадлежат представляемому и могут осуществляться им самостоятельно. Поэтому большинство прав, которые предусмотрены ФЗ "Об исполнительном производстве", ФЗ "О судебных приставах", принадлежат судебному приставу-исполнителю, а не взыскателю. Но эти права принадлежат судебному приставу-исполнителю только после проявления взыскателем волеизъявления на принудительное исполнение требований исполнительного документа посредством действий судебного пристава-исполнителя. Федеральный закон "Об исполнительном производстве" действительно предусматривает определенную целостную модель действий судебного приставаисполнителя в рамках исполнительного производства. В рамках этой модели он вправе, в частности, налагать арест на имущество должника, вызывать должника, требовать предоставить сведения об имуществе должника и другое. Эти права не принадлежат взыскателю.

Однако в конкретных правоотношениях по определенному исполнительному документу у судебного пристава-исполнителя нет никаких полномочий, пока нет обращения взыскателя и возбужденного исполнительного производства. Исполнительное производство по общему правилу возможно лишь после волеизъявления взыскателя. Только по инициативе взыскателя может быть возбуждено исполнительное производство, а если быть точнее, лишь по его инициативе может быть начато принудительное исполнение требований исполнительного документа.

Соответственно, имеется причинная связь между правами, которые принадлежат судебному приставу-исполнителю в рамках исполнительного производства, и правом взыскателя на принудительное исполнение. Поэтому именно в силу своего специального статуса судебный пристав-исполнитель обладает полномочиями, которыми не обладает взыскатель, однако эти

511!

правоотношения также относятся к отношениям представительства, поскольку данные полномочия возникают у судебного пристава-исполнителя только после волеизъявления взыскателя.

В связи с этим оптимальная правовая модель статуса пристава-исполнителя и организации его отношений со взыскателем - это отношения представителя и представляемого, но не в гражданско-правовом смысле, с учетом особенностей правового положения судебного пристава-исполнителя и правового режима исполнительного производства, носящего публичноправовой характер.

512!

85. Посреднические договоры: особенности правовой природы.

[Диссертация А.В. Егорова «Понятие посредничества в гражданском праве» + курс лекций А.В. Егорова]

Договоры, устанавливающие юридическое посредничество

Можно объединить договоры поручения, комиссии, агентирования, транспортной экспедиции и доверительного управления имуществом в единую группу посреднических

договоров.

Подобное предложение было сделано Е.А. Сухановым, правда, с вынесением за пределы обозначенной нами группы договора транспортной экспедиции184.

1. 2 подхода к пониманию посредничества (условно: «фактическое» и «юридическое») В правовой науке о посредничестве принято говорить двояко:

1.(оно же фактическое посредничество, «простое» посредничество, посредничество в собственном смысле слова ) Традиционно под посредничеством понимается совершение фактических действий, направленных на выявление потенциального контрагента, согласование с ним всех необходимых условий сделки и сведение сторон для непосредственного заключения сделки.

проводится по субъекту-выразителю воли в сделке . Задача посредника - оказывать лишь техническое содействие, способствовать заключению договора между сторонами .

Отмечается также, что «посредник сделок от имени сторон не совершает, они сами заключают сделку непосредственно между собой» 186 , что посредник ведет переговоры со сторонами, но

«волеизъявления, необходимого для заключения сделки, не делает, предоставляя это сторонам»187.

2. Под посреднической д еятельностью понимается деятельность поверенного,

комиссионера, агента, а также часто доверительного управляющего.

184См.: Гражданское право: В 2т. Том 2. Полутом 2. Учебник / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. - 2-е изд., персраб. и доп. - М: Издательство БЕК, 2000. с. 90.

185Дореволюционная российская наука и законодательные положения в подавляющем большинстве случаев вкладывали именно

посредничество между социалистическими организациями при реализации материальных ценностей.

186Гражданское право под ред О.А. Красавчикова. Т. 1, с.274 Автор Гальпсрин.Л.Б

187Гражданское право под ред. В.А. Рясенцева. Т.1, с.217; Безрук НА. Договор комиссии по советскому праву. Лекции для студентов ВЮЗИ, 1955, с. 11.

513!

Тоестьдеятельность, непосредственно, какправило, безкакого-либовмешательствасо стороны получателя услуг приводящая к правовому результату для последнего (установлению обязательственного отношения, переносу права собственности на имущество и т.п.).

Второе понимание посредничества юристами включает в эту категорию совершение юридических действий, в противовес фактическим действиям посредника в собственном смысле слова, оформленную различными договорными типами. У каждого автора существует собственный набор договорных типов, которые охватываются понятием посредничества, но наиболее часто в сферу посредничества включаются договоры поручения, комиссии и агентирования.188

Соответственно и 2 подхода к определению посредника:

В самом общем виде различие двух подходов к определению посредничества сводится к указанию на то, что посредник совершает только юридические или только фактические действия.

[Из лекций: «посредническими договорами» можно назвать следующие: договор поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления, транспортной экспедиции (близость предмета к перевозке, не очень грамотный закон), договор фактического посредничества (маклерский).

Римское право – единый договор – договор мандата (действий в чужом интересе, как от своего, так и от чужого имени). Но поскольку римляне не знали договор прямого представительства (он был разработан в Германии), то строго говоря, поверенный не мог действовать от чужого имени.

Россия. Только в РФ выделено три договора – поручение, комиссия, агентский договор. Германия. ГГУ – Договор поручения = базовая модель. Договор ведения чужого дела –

и к нему применяются правила о договоре поручения. Договор ведения чужого дела – там тьма чего, открытие аккредитива, транспортная экспедиция, и договор агентирования и комиссии, урегулированные в Торговом уложении – к нему тоже применяются правила о договоре поручения.

Россия. В 1920 году – описали только простейший договор поручения. Затем во времени НЭП включили договор комиссии, но как отдельный подвид – в этом и была ошибка. Договор агентирования был урегулирован декретами СНК. Надо было регулировать как подвид договора поручения.

Фактическое посредничество – характер действий не юридические, только фактические действия (сведение контрагентов, подготовка заключения сделки), но никаких волеизъявлений не совершает. Западное законодательство регулирует как самостоятельный

экспедиции и т.д.). Сюда же могут входить и другие виды посреднических договоров услуг.

514!

договор (Немцы – маклерский договор отдельно, Швейцария – подвид договора поручения). В

России отдельно не регулируется.]

соблюдение и защита чужих имущественных интересов , выражающихся в таких вопросах , реше которыхпринципиальноявляетсяделом владельца имущества 189. Ведущее чужие дела лицо либо снимает с владельца имущества всякую заботу о нем в подобных вопросах, либо оказывает ему поддержку в них, причем такое лицо осуществляет собственную, хотя и связанную указаниями, но по роду ее выражения более или менее самостоятельную деятельность, и в большинстве случаев применяет свои особые профессиональные или деловые знания и умения. К числу договоров на ведение чужих дел в Германии относится огромное количествовсевозможныхдоговоров: поручение; комиссия;

маклерский договор; консультированиевфинансовойсфере; факторинг; всебанковскиесделки; договор с управляющим юридического лица и проч. Во всех этих случаях проявляются определенные однородные принципы, основа которых лежит в существе подобного ведения дел: ведущий дело (управляющий делами и др.) обязан обходиться с вверенным ему имуществом добросовестно и

поручение; ему при определенных условиях возмещаются понесенные издержки.

К группе договоров на ведение чужих дел в России можно отнести: поручение,

комиссию, агентирование, транспортную экспедицию и доверительное управление имуществом. Особо следует подчеркнуть, что ведение чужого дела в отечественной доктрине предпочтительно понимать более ограничительно, чем в Германии, подразумевая под таким ведением дел лишь юридические или тесно с ними связанные фактические действия.

совершенных для него действиях. «Обязанность давать сведения, представить отчет и выдать все полученное лежит на всяком, кто ведет чужое дело, т е дело, относящееся к чужой имущественной сфере», - писал Л.С Таль190.

Еще одним следствием выступления распорядителя дела за чужой счет является

сохранение права собственности хозяина дела на вещи, переданные распорядителю, или

189BGHZ45,223,229.

190Таль Л.С. Договор доверенности или поручения в проекте Гражданского Уложения. - С-Пб.., 1911 с. 12.

515!

непосредственное приобретение хозяином дела права собственности на вещи, с которыми распорядитель совершает сделки. Будучи сформулированным в положительном законе только

для договора комиссии и для договора доверительного управления имуществом , данное правило имеет универсальное значение и охватывает все институты, регламентирующие юридическое посредничество.

Там же, где есть право собственности, неизбежно присутствует проблема обособления вещи, выступающей объектом собственности . Эта проблема получила специальное закрепление в нормах ГК РФ, посвященных договору доверительного управления имуществом, но ее острота ощущается и в договоре поручения (когда, например, поверенному даны для продажи вещи, определяемые родовыми признаками), и в договоре комиссии (когда, например, у комиссионера есть возможность смешать вещи своего комитента с собственными аналогичными вещами или вещами других комитентов), и в любом другом.

[Из лекций прошлого курса:

Соотношение договоров комиссии, комиссии, агентирования .Основные отличия

агентского договора от договоров поручения и комиссии заключаются в следующем. - поверенный по договору поручения действует только от имени другой стороны (доверителя), комиссионер - только от своего имени, по агентскому же договору агент может действовать как от имени принципала, так и от своего имени

- агентский договор охватывает более широкий круг отношений . Если комиссионер заключает только сделки, а поверенный может выполнять и другие юридические действия, то агент вправе совершать еще и действия фактического характера (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами). Например, агент может проводить рекламные компании, информировать принципала о конъюнктуре товарных рынков/

- отношения по агентскому договору обычно имеют длящийся характер , и следовательно, договор не заключается для совершения агентом какой-либо одной конкретной сделки.]

Дополнительно:

Посредничество — категория науки гражданского права. П од посредничеством автор предлагает понимать не какой-либо институт положительного права, а категорию науки гражданского права, которая находит свое воплощение в уже известных институтах. Этот подход аналогичен выделению в качестве категории гражданского права группы договоров «на передачу имущества в пользование», которая, сама по себе не являясь правовым институтом, проявляется в отдельных институтах обязательственного права - договорных типах (аренды, ссуды и проч.)191.

191 В. А. Рясенцев рассуждал в том же ключе; «Ведь никому не придет в голову куплю-продажу, подряд, наем ^ьединить в один институт по признаку возмездное™ сделки». См.: Рясенцев В.А. Представительство в советском гражданском праве. Дисс...

докт. юрид. наук. T.l, M., 1948, с. 21.

516!

двусторонней сделки), в других случаях его нельзя будет признать таковым ( например , если о совершает одностороннюю сделку или юр идические действия, заключающиеся в одностороннем волеизъявлении). Это означает, что единый правовой институт в одной конкретной ситуации

может оформлять посредническую деятельность, а в другой - деятельность, не обладающую

признаками посреднической.

Под посредничеством можно назвать деятельность, в процессе которойлицо,выступающее в чужих интересах (исполнитель услуги) входит в контакт(связь) с третьим лицом и воздействует на образование воли последнего с той целью, чтобы он вступил в правовые отношения с заказчиком услуг посредника или с самим посредником. В последнем случае правовой и экономический результат установившегося правоотношения между посредником и третьим лицом

между ними заключается в том, что действия фактического посредника не порождают никаких

последнего. Под этими изменениями можно понимать как возникновение, изменение, прекращение

заказчик посреднических услуг (хозяин дела) вступает в правоотношение, порожденное сделкой (договором).

В первом случае он имеет дополнительный механизм контроля за тем, чтобы действия

услугодателя (фактического посредника) не привели к неблагоприятным последствиям для него, поскольку окончательная возможность сделать волеизъявление или отказаться от него сохраняется за самим хозяином дела. Во втором случае он лишен возможности «последнего слова » при

совершении сделки, но защищает свои интересы другими средствами, в числе которых можно назвать установление четких границ полномочия поверенного или агента на совершение сделки от имени доверителя или принципала соответственно; оспаривание сделки, совершенной с выходом за пределы полномочия, ограниченного в договоре по сравнению с тем, как оно изложено в доверенности, если третье лицо знало или должно было знать об этом (ст.174 ГК РФ), и прочие правовые средства.

Рассмотрим, насколько правомерно называть посредниками комиссионера, доверительного управляющего, а также агента и экспедитора, действующих от своего имени, но в интересах принципала или клиента. Всех этих участников оборота объединяем общий признак - они вступают в правоотношения от своего собственного имени . Что касается всех указанных лиц, за исключением доверительного управляющего, то целый ряд правовых последствий в результате их действий, состоящих в заключении порученной сделки от собственного имени, но за чужой счет, возникает в их лице.

517!

Так, комиссионер становится управомоченным и обязанным лицом по тем сделкам, которые он заключает, т.е. несет обязательственно-правовые последствия заключаемой сделки. Но вместе с тем при комиссии на продажу комиссионер, не являясь собственником товара комитента, передает право собственности покупателю, а следовательно производит изменения в абсолютных отношениях по поводу собственности на товар, участником которых до момента отчуждения являлся комитент, то есть так же, как и поверенный, своими действиями приводит к непосредственному правовому результату для заказчика собственных услуг.

управлению может совершать действия по распоряжению имуществом, которые будут влечь тот же правовой результат для учредителя управления, что и в случае с договором комиссии.

В отличие от договора поручения, при котором в число действий поверенного могут не включаться поиск контрагента и согласование с ним условий сделки, на комиссионере и доверительном управляющем лежат соответствующие обязанности, без них соответствующие

может принимать использование договора комиссии, мы должны признать, что он возник и был сконструирован современным российским законодателем как договор, предусматривающий поиск комиссионером будущих контрагентов и согласование с ними условий сделки, исходя из известных комиссионеру или предполагаемых интересов комитента. Эти действия включаются в

деятельности - содействию при установлении (изменении, прекращении) отношений между сторонами в результате совершения двусторонней (многосторонней) сделки.

Посредничеством признается самостоятельная деятельность лица, вступающего в чужих интересах (исполнителя услуги), в виде заключения договора для лица, в чьих интересах он выступает (заказчика услуги), или в виде оказания содействия при заключении такого договора.

Под содействием при заключении договора следует понимать деятельность, которая подготавливает и упрощает его заключение, сводит контрагентов, оставляя для заказчика услуги только необходимость совершить формальное волеизъявление.

Категория «посредничество» включает в себя деятельность как юридического, так и фактического характера. Деятельность, включающую в себя заключение договора для заказчика услуги, можно назвать юридическим посредничеством, а деятельность, связанную лишь с содействием при его заключении — фактическим посредничеством.

518!

86. Право застройки: признаки, способы возникновения, изменения и прекращения. Проект изменения ГК РФ: основные положения о праве застройки.

Право застройки - право владения и пользования чужим земельным участком в целях возведения на нем здания или сооружения и его последующей эксплуатации (ст. 1 законопроекта192). Такое право служит основанием для возведения на чужом земельном участке одного или нескольких зданий и сооружений.

Зарождение в Древнем Риме института суперфиция (права застройки) базировалось на фундаментальном принципе римского права superficies solo cedit, означающего, что все возведенное (построенное) на земле принадлежит собственнику земельного участка. В основе его лежала идея поглощающего характера античного господства, распространяемого на все, что соприкасается с поверхностью земли: на недра земли и на вышележащий воздух

Роль договора об установлении застройки в том, чтобы зафиксировать возникновение этого права по воле собственника. Из договора появляется одна обязанность субъекта этого вещного права - платить собственнику земельного участка определенную плату.

Право собственности Застройщика на возведенные им объекты недвижимости ограничено во времени сроком права застройки. По истечении срока права застройки данные объекты поступают в собственность собственника земельного участка (если законом или договором не предусмотрено иное)

Важно отметить, что на сегодняшний день, в российском праве право застройки отсутствует.

Право застройки в континентальном праве по своему экономическому и правовому значению наиболее приближено к праву собственности: в течение срока действия права оно может свободно отчуждаться и передаваться по наследству, обременяться ограниченными вещными правами (например, ипотекой).

Наиболее детальное правовое регулирование институт застройки получил в германском праве (Закон о наследственном праве застройки от 15.01.1919. Право застройки в его разнообразных формах существует также: в Австрии (Закон о праве застройки от 26.06.1912 с существенными дополнениями к нему, вступившими в силу 01.07.1990 (Baurecht)), в Швейцарии (Гражданское уложение 1907 г. (ст. ст. 674, 675, 779), значительно детализированное в отношении права застройки ( Baurecht) федеральным законом от 19.03.1965 ( Art. 779a - 779l ZGB), максимально приблизившим швейцарское Baurecht к германскому наследственному праву застройки), - в Великобритании, где в Sattled Land Act (1925) (sections 44 (1) и 117 (i))

урегулирована форма building lease, в Франции (Жилищно-коммунальный кодекс ( Code de la construction et de l'habitation (droit de superficie)).

Признаки права застройки

Право застройки является ограниченным вещным правом. Право застройки является: а) срочным; б) отчуждаемым (переходит в порядке сингулярного или универсального правопреемства); в) платным - плата устанавливается соглашением сторон, минимальный размер платы может устанавливаться законом.

192 Проект Федерального закона N 47538-6 "О внесении изменений в части первую, вторую, третью и четвертую Гражданского кодекса Российской Федерации, а также в отдельные законодательные акты Российской Федерации"

519!

Право застройки возникает на основании договора и считается возникшим с момента государственной регистрации.

Существенные условия договора о застройки:

a)сведения о земельном участке;

b)место расположения возводимого здания или сооружения на участке;

c)сроки права застройки;

d)сведения о плате за право застройки. Плата за право застройки устанавливается в виде определенных в твердой сумме платежей, вносимых ежегодно или единовременно, либо предоставления собственнику земельного участка в собственность либо во владение

ипользование помещений в возведенных зданиях;

e)характеристики возводимого здания или сооружения, если собственником здания является гражданин или юридическое лицо.

Возникновение изменение и прекращение права застройки

Право застройки возникает на основании договора об установлении данного вещного права, заключаемого с собственником земельного участка, подлежит государственной регистрации и устанавливается бессрочно либо на срок.

Согласно законопроекту, право застройки прекращается:

•досрочно по соглашению между собственником земельного участка и лицом (лицами), имеющим (имеющими) право застройки;

•в случае изъятия земельного участка для государственных или муниципальных нужд либо его реквизиции;

• расторжение договора в связи с существенным изменением обстоятельств ( ст. 451 ГК РФ);

•по истечении срока на который оно установлено.

При прекращении права застройки здания и сооружения, принадлежавшие лицу,

имеющему право застройки, поступают в собственность собственника земельного участка.

Действующее регулирование (аренда для целей застройки)

В современном российском праве конструкция, опосредующая строительство на чужом земельном участке, устроена следующим образом. Застройщик заключает с собственником участка договор аренды для целей строительства (обычно на срок до 5 лет), возводит здание/ сооружение, регистрирует право собственности на него, а затем заключает договор аренды для целей эксплуатации здания/сооружения.

В большинстве случаев все эти операции осуществляются в отношении застройки публичных земель, для застройки частных земель застройщики приобретают у собственников участки по договору купли-продажи.

Аренда предполагает возврат имущества по окончании срока. Сегодняшняя аренда имеет элементы вещного права (право следования, преимущественное право на заключение нового договора аренды, приобретения земельного участка в собственность, защита от

520!