ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ И АКЦЕПТА

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос»

Предварительный обзор проблемы

Любой договор заключается посредством обмена волеизъявлениями. В договорах между двумя участниками это опосредуется через оферту и акцепт

При заключении договора в присутствии сторон этот обмен происходит де-факто одномоментно и отражается в подписании договора как единого документа

При дистанционной же форме заключения договора происходит разрыв во времени между двумя волеизъявлениями

Речь далее пойдет именно о такой форме заключения договора

2

ОБЩАЯ ПРОБЛЕМА

Проблема квалификации

Стороны чаще всего не называют соответствующие документы офертой и акцептом и это влечет проблемы. Их правовая природа в качестве оферт и акцепта затуманивается, а стороны просто забывают о применении к ним правил ГК об оферте и акцепте.

Типичный пример – заблуждение в отношении даты заключения договора, который оформляется посредством отправки двух подписанных одной стороной экземпляров договора как единого документа и возврата назад подписанного другой стороной экземпляра. Юристы часто забывают, что речь идет об обмене офертой и акцептом, и договор согласно ст.433 ГК будет заключен лишь в момент возврата экземпляра и при условии, что он будет возвращен в разумный срок (см.: ППВАС №3238/07).

Но реальности оферта и акцепт могут быть оформлены не только посредством дистанционного обмена экземплярами договора как единого документа, но и путем обмена такими документами как счет, гарантийное письмо, заявка, заказ и т.п. Во избежание недоразумений лучше в таких документах прямо указывать на их статус в качестве оферт и акцепта. При обмене же экземплярами лучше прямо указывать, кто здесь оферент и фиксировать точный срок на акцепт.

По поводу оферт – гарантийных писем см.: Карапетов А.Г., Фетисова Е.М. Правовая природа гарантийного письма. Что представляет собой этот документ в российской практике// Юрист компании. №3. 2014 (в свободном доступе)

3

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

1.Достаточная определенность и ясная выраженность воли оферента считать себя связанным офертой (п.1 ст.435 ГК). Крайне желательно прямо писать, что документ является офертой (счет-оферта, заявка-оферта и т.п.). Иначе могут быть сомнения (например, если такой оговорки нет в коммерческом предложении). Если нет желания делать именно оферту, нужно делать соответствующее указание в тексте.

2.В оферте должны быть все существенные условия договора (ст.435 ГК). Иначе – незаключенность даже при акцепте (см.: ППВАС №1652/10). Но крайне нежелательно ограничиваться только ими. Иначе будет высокая степень неопределенности.

3.Оферта по общему правилу является безотзывной (иное может быть прямо оговорено в оферте – ст.436 ГК)

4.В оферте желательно четко указывать срок на акцепт (указанием на календарную дату). Иначе будет действовать «нормально необходимый срок», что ввергает отношения сторон в неопределенность (см. ст.440-441 ГК)

5.Оферта должна подписываться лицом, уполномоченным на заключение договора (ЕИО или лицо, имеющее доверенность). Это требуется проверять ровно таким же образом как и при заключении договора в присутствии сторон.

6.В оферте можно прямо предусмотреть порядок ее акцепта (например, отказаться от того, что договор будет заключен в момент получения акцепта, запретить акцепт конклюдентными действиями и т.п.)

4

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ ОФЕРТЫ

Сделка ли оферта до ее акцепта?

Правильный ответ - да

А) Можно ли оспаривать оферту по правилам о недействительности сделки? - ВАС недавно признал правильным применение к оспариванию оферты норм об оспаривании сделок по аналогии закона (ППВАС №3170/10).

Б) Может ли оферта быть поставлена под условие по правилам ст.157 ГК? - ВС РФ в определении КЭС №303-ЭС14-524 допустил такой вариант

5

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

1.Акцепт должен быть подписан уполномоченным лицом. Это требует проверки

2.Акцепт влечет заключение договора, если он пришел оференту в срок, указанный в оферте или, если тот не указан, «в нормально необходимый срок».

3.Если акцепт отправлен своевременно, но пришел с опозданием, оферент должен немедленно возразить. В случае молчания оферента в такой ситуации, договор будет считаться заключенным (п.1 ст.442 ГК).

4.Если же акцепт отправлен до истечения срока на акцепт, но явно незаблаговременно или вообще по прошествии срока на акцепт, то тут молчание оферента не означает заключенность договора. Договор будет считаться заключенным, только если оферент немедленно после получения запоздавшего акцепта направит акцептанту письмо о том, что он, тем не менее, согласен считать договор заключенным. Но в оферте рекомендуется прямо указать, что любой запоздавший акцепт не будет приниматься и не влечет заключение договора без каких-либо дополнительных волеизъявлений со стороны оферента

5.Если в оферте имеются специальные правила о порядке акцепта, то акцептант должен их соблюдать (например, направить акцепт именно на тот адрес или именно тому представителю оферента, который указан в оферте в условиях о порядке акцепта). См.: ППВАС №13877/09

6

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

Принцип зеркальности:

1. Акцепт должен быть полным и безоговорочным (п.1 ст.438 ГК). Ответ о согласии заключить договора на иных условиях не является акцептом, а является новой, встречной офертой (ст.443 ГК). См.: п.11 Информ. письма Президиума ВАС №165.

В некоторых странах от принципа зеркальности отказались, и если разногласия незначительны, считается, что договор заключен на условиях акцептанта (то есть с учетом его разногласий), если оферент после получения такого акцепта с оговорками немедленно не возразил. У нас в Проекте ГК изначально предлагалось то же самое, но в итоге статья 443 ГК осталась в прежней редакции. Тем не менее, риски отхода от принципа зеркальности в судебной практике имеются.

Так что во избежание рисков лучше в оферте прямо указывать, что акцепт с любыми оговорками (новыми условиями или изменением условий оферты) не будет являться акцептом.

7

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

2. Если есть неснятые разногласия, но договор начинает исполняться?

В этом случае суды нередко признают договор заключенным. Но тут возникает сложный вопрос по редакции заключенного договора. ВАС РФ в ряде дел исходил из принципа «ни тебе, ни мне»: договор признавал заключенным, но за вычетом тех условий, по которым были неснятые разногласия (ППВАС №2509/98, 2792/98, 6341/01)

Но на практике могут быть и иные решения: например, если четко датировать получение последней по счету (перед началом исполнения) оферты и затем считать, что, приступая к исполнению, другая сторона акцептовала ее конклюдентными действиями (тогда договор будет считаться заключенным на условиях этой последней оферты)

Так что во избежание споров о редакции лучше не приступать к исполнению, пока не будут сняты все разногласия (особенно если они касаются существенных и иных важных условий договора)

8

ПРАВИЛА ОФОРМЛЕНИЯ АКЦЕПТА

На практике акцепт с оговорками при заключении договора посредством отправки подписанных экземпляров часто оформляется через протокол разногласий. Договор не считается по общему правилу заключенным, если он подписан с протоколом разногласий и они не сняты (ППВАС №6417/98; п.11 ИП ПВАС №165)

Такой способ вполне законен, но нецелесообразен:

1.Происходит трата времени на пересылку документации. А в бизнесе время – деньги. Никто не обязывает стороны в итоге согласовать договор, и сделка может сорваться в самый последний момент, а экономические возможности будут упущены.

2.Такая форма путает менеджеров (договор, мол, подписан) и провоцирует их приступать к исполнению, что в итоге потом может породить сложные споры о редакции заключенного договора

Поэтому лучше, если есть возможность, такой формы избегать, текст договора согласовывать по электронной почте и распечатывать и отправлять на подписание экземпляры только после этого.

9

АКЦЕПТ КОНКЛЮДЕНТНЫМИ ДЕЙСТВИЯМИ

Заключение договора конклюдентными действиями в ответ на оферту

Это возможно (п.3 ст.438 ГК). Но оферта (например, отправленный проект договора может такую форму акцепта запретить и допустить акцепт только в форме возврата подписанного экземпляра). Такие действия должны быть совершены в срок для акцепта. При этом если акцептант исполнил лишь часть того, что указано в оферте, договор считается заключенным на весь объем оферты (п.58 Постановления Пленумов ВС и ВАС №6/8)

Но эта схема рискованна, так как не ясен момент заключения договора Правильный вариант: когда оферент узнал или должен был узнать о начале исполнения со стороны акцептанта. Но ясной практики нет.

С учетом того, что конклюдентные действия должны быть совершены в срок для акцепта, неясность в вопросе определения момента, когда конклюдентные действия могут быть расценены как акцепт, может поставить под сомнение своевременность такого акцепта и заключенность договора.

10