СУЩЕСТВЕННЫЕ УСЛОВИЯ ДОГОВОРА

Карапетов Артем Георгиевич

д.ю.н., директор Юридического института «М-Логос», профессор Высшей школы экономики, главный редактор журнала «Вестник экономического правосудия»

Предварительный обзор проблемы

Тема носит очень актуальный характер, так как в практике очень распространено оспаривание договора со ссылкой на отсутствие существенных условий

При этом устоявшейся судебной практики по данному вопросу до сих пор нет

Отсюда неопределенность в отношении и самого понятия существенного условия, и списка существенных условий разных договоров

2

ПОЛИТИКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ

Любой договор по определению носит неполный характер и содержит пробелы

Отсюда одна из основных цель норм договорного права состоит в обеспечении системы восполнения пробелов

Какие механизмы восполнения пробелов существуют?

-Установление диспозитивных норм, ex ante устанавливающих то или иное решение в пробельной зоне

-Предоставление судам права на ex post восполнение пробела на основе толкования договора (хотя эта возможность прямо из ст.431 ГК и не вытекает), творческого (в том числе расширительного) толкования действующих диспозитивных норм, аналогии закона или посредством применения принципов разумности, добросовестности и справедливости (ст.6 ГК)

3

ПОЛИТИКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ

Но всегда ли в принципе можно заполнять пробелы в договоре ex ante или ex post?

Ответ очевиден – не всегда

1)Иногда пробел носит неустранимый характер в принципе (например, количество и наименование товара по купле-продаже)

2)Иногда пробел не может быть восполнен ex ante, но может быть теоретически восполнен ex post, и тем не менее правовая система считает делегацию судам такой функции нецелесообразной (например, сроки выполнения работ в стройподряде или цена недвижимости при купле-продаже недвижимости)

4

ПОЛИТИКО-ПРАВОВЫЕ АСПЕКТЫ

-Соответственно ряд пробелов в силу природы договора или в силу осознанного выбора правотворцев должен носить фатальный для судьбы договора характер

-Доктрина существенных условий и имеет целью как раз фиксацию некого минимально необходимого прямо согласованного содержания договора, без которого правовая система отказывается признавать договор заключенным и признавать его юридическую силу.

-В итоге определение существенных условий того или иного договора должно быть следствием либо природы договора, либо осознанного регулятивного выбора, основанного на качественном политико-правовом анализе (не)желательности заполнения этого пробела законом ex ante или судом ex post

5

ЧТО У НАС?

Работает ли доктрина существенных условий в нашем праве так, как было выше описано? Не вполне.

У нас есть статья 432 ГК РФ, которая в п.1 говорит о том, что договор считается заключенным при согласовании существенных условий

Виды существенных условий по ст.432 ГК:

1.Предмет договора

2.Условия, которые обязательны для договора данного типа в силу указания в законе

3.Те условия, по которым по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие

6

ЧТО У НАС?

1)Что такое предмет договора?

Этот вопрос часто вызывает серьезные споры. По сути, речь идет о конкретизации характера основных обязательств сторон, определяющих те предоставления, во имя которых договор и заключался.

Какая степень детализации сути принимаемых обязательств является достаточной? Этот вопрос оценочный. Часто споры возникают применительно достаточной детальности фиксации в договоре предмета договора оказания услуг (см. напр.: ППВАС №1928/05)

Отсюда рекомендация стараться максимально детально прописывать описание и порядок оказания услуг (работ).

Цена возмездного договора также относится к предмету, но в силу прямого указания в ст.424 ГК при отсутствии цены по общему правилу пробел восполним

7

ЧТО У НАС?

2) Иные существенные в силу прямого указания в законе условия.

Часто выбор законодателя в пользу фиксации существенности того или иного условия договора оказывается не ясным.

Примеры:

-ст.781 ГК (п.1) – сроки и порядок оплаты услуг -Ст.708 ГК – срок выполнения работ (см. п.4 Пленума ВАС №51)

Иногда судебная практика проясняет ситуацию (например, срок выполнения работ однозначно признается существенным условием), но во многих случаев такой определенности нет и суды выносят противоположные решения.

Лучше бы законодатель яснее выражал свою волю на признание за определенными условиями существенного характера (как, например, в ст.942 ГК или ст.555 ГК)

8

ЧТО У НАС?

Есть примеры, когда законодатель указывает на необходимость наличия в договоре тех или иных условий, но одновременно «другой рукой» прямо предусматривает диспозитивное правило на случай отсутствия в договоре данного условий (напр., в действовавшей до июля 2014 года редакции ст. 338-339 ГК)

Это создает почву для формирования теории разграничения а) невосполнимых существенных условий и б) восполнимых существенных условий.

Я считаю эту дихотомию надуманной, избыточной и не вытекающей из ст.432 ГК. Те условия, отсутствие которых в договоре восполняется имеющейся диспозитивной нормой, просто не нужно считать существенными

9

ЧТО У НАС?

Есть и масса иных спорных вопросов. Например:

-Применимость правила ГК о существенности условия о сроке выполнения работ в подряде к договору ВОУ (долгое время практика была разной, но п.8 ИП №165 ПВАС вопрос наконец решен: срок оказания услуг – не существенное условие договора ВОУ)

-Есть примеры, когда закон в закрепленный предмет поименованного договора включает какие-то условия, намекая на то, что это условие существенно. Отсюда разнобой в практике. Например, ВАС в Постановлении Пленума №18 по договорам поставки 1997г. признал срок поставки несущественным условием, но некоторые суды даже после этого в силу незнания об этом постановлении продолжают признавать это условие существенным.

10

ЧТО У НАС?

Наконец, иногда при чтении иных законов или подзаконных актов становится понятным, что авторы, фиксируя список обязательных (существенных) условий договора, на самом деле вряд ли имели в виду незаключенность договора при отсутствии одного из них.

Так, п.5 ст.13 Закона о водоснабжении и водоотведении гласит, что «существенными условиями договора водоснабжения являются:

9)права и обязанности сторон по договору;

10)ответственность в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами обязательств по договору водоснабжения;

13) иные условия, установленные правилами горячего водоснабжения, правилами холодного водоснабжения и водоотведения, утвержденными Правительством Российской Федерации».

Неужели Закон имеет в виду, что отсутствие в договоре одного из таких условий должно влечь признание договора незаключенным?

11