ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Советы:
1)надо при совершении сделки проверять оба реестра публикаций об отзыве доверенностей перед заключением договора (если нет желания платить за доступ к коммерсантовскому реестру, можно потребовать указания в доверенности положения о возможности ее отмены только в нотариальном реестре);
2)если доверенность нотариальная, проверять надо только нотар. реестр;
3)представляемому разумно делать публикацию в нотар. реестре даже при простой письм. доверенности для избежания месячной задержки срабатывания фикции извещения
31
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Контроль рисков прекращения доверенности по иным основаниям:
Доверенность в силу ст.188 ГК (с учетом Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 №25) также прекращается в связи с а) смертью представляемого или представителя, б) прекращением деятельности юрлица- представляемого, в) отказа представителя от полномочий, г) признанием представляемого или представителя недееспособным или ограниченно дееспособным, д) введением против представляемого внешнего управления или конкурсного производства, е) отстранением конкурсного или внешнего управляющего, выдавших доверенность, ж) прекращения исходной доверенности (для передоверия) и нек. др.
-Согласно п.2 ст.189 ГК если 3-му лицу предъявлен оригинал доверенности, о прекращении которой оно не знало и не должно было знать, сделка сохраняет силу для представляемого и его правопреемников. Это защита доверия видимости полномочий! Но во всех ли случаях п.2 ст.189 ГК применим?
32
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
а) Смерть представляемого: непонятно, как в такой ситуации сработает защита видимости полномочий (возможно, сделка будет совершена от имени наследников, но детали не ясны) ,
б) Прекращение деятельности юрлица-представляемого: в случае ликвидации без правопреемства вряд ли сработает защита видимости полномочий, при прекращении в связи с присоединением или слиянием может сработать, а при разделении встанет вопрос о том, с кем сделка совершена,
в) Отказ представителя от полномочий: точно сработает, но непонятно, что делать представляемому (видимо, делать «фиктивную» публикацию об отзыве, т.к. иного способа известить 3-х лиц нет;
г) Признание представляемого или представителя недееспособным или ограниченно дееспособным: спорный вопрос,
д) Введение против представляемого внешнего управления или конкурсного производства: видимо сработает, но если есть публикация в «Коммерсанте» о соответствующих процедурах, контрагента скорее всего не признают добросовестным,
33
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
е) Отстранение конкурсного или внешнего управляющего, выдавших доверенность: то же что и в случае «д» выше,
ж) Прекращение исходной доверенности (для передоверия): защита видимости сработает (см. п.131 Постановления Пленума ВС РФ №25 от 23.06.15), но:
-если сделана публикация об отзыве исходной доверенности, возможно и не сработает (поэтому контрагенту следует проверять оба реестра на предмет информации об отзыве первичной доверенности)
-если исходная доверенность прекращена по таким основаниям, при которых защита видимости полномочий не обеспечивается даже в случае совершения сделки с первым представителем, она, видимо, не сработает и в случае совершения сделки с субпредставителем
34
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
ОЧЕНЬ ВАЖНО!
Оригинал доверенности при заключении договора надо изымать. Альтернатива – взять дубликат доверенности, подписанный ЕИО компании-доверителя собственноручно. Об этом контрагента надо предупреждать заранее во избежание недоразумений.
Если этого не сделать, а) недобросовестный контрагент просто откажется признавать факт наличия доверенности и ситуация попадет в положение «слово против слова», б) при прекращении доверенности по тем или иным основаниям п.2 ст.189 ГК (защита видимости полномочий) не сработает
Простую копию можно взять можно, если исходная доверенность нотариальная. Но это снимает лишь проблему «а» выше, но не проблему «б»
Если вам демонстрируют доверенность, выданную в порядке передоверия, проверять исходную не надо, если передоверие было нотариальным. В остальных случаях надо.
35
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Кто такой ИО?
-Если он избран советом директоров по причине бесповоротного выбытия ЕИО, то он полноценный временный ЕИО на период до окончательного избрания постоянного ЕИО (ст.69 Закона об АО)
-Но если он назначается самим ЕИО на период своего временного отсутствия (командировка, болезнь, отпуск), то тут есть две точки зрения: а) он «клон» ЕИО и имеет тот же статус, б) он представитель.
Вторая позиция правильная, на мой взгляд, так как формировать ЕИО могут только ОСА/ОСУ или СД, а сам ЕИО отобрать этот вопрос компетенции у данных органов не может.
Но в практике ВАС конца 1990-х годов ИО признавался полноценным органом юрлица, действующим от его имени без доверенности (ППВАС №6813/97, 6164/98). Более свежей практики ВАС и ВС нет.
ВЫВОД: 1) при заключении договора с ИО требовать доверенность (так надежнее), 2) никогда не заключать договоры с представителем, чья доверенность подписана от имени юрлица ИО.
36
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Если возникают проблемы с признанием доверенности, «вторая линия обороны» - доказать полномочия из обстановки (абз.2 п.1 ст.182 ГК).
Суть этой доктрины – в защите обоснованных ожиданий добросовестного контрагента. В России доктрина изучена слабо. Суды применять к контрактам в основном побаиваются. Хотя к документам, подтверждающим факт исполнения (актам, накладным и т.п.), эта доктрина применяется достаточно часто.
Примеры применения:
ВАС применил эту доктрину к получению корреспонденции на имя общество (начюрдепа головной компании признан полномочным из обстановки получать письма на имя дочерней компании) – см. ППВАС №1332/14
ВАС признал, что проставление печати на договоре наряду с иными обстоятельствами может говорить о наличии у подписанта (капитана корабля, совершившего сделку с грузом) полномочий в силу обстановки (см.: ППВАС №6386/11).
Еще пример – договоры вклада, заключенные с неуполномоченным представителем банка в здании банка (Определение КГД ВС РФ 13 декабря 2016 года N 19-КГ16-33, Постановление КС РФ от 27 октября 2015 г. N 28-П)
37
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
-Сотрудник склада принимает груз на имя покупателя
-Компания путем исполнения условий согласованных менеджером спецификаций создает у третьих лиц видимость полномочий у данного менеджера на будущее (и может потерять право ссылаться на отсутствие у него полномочий при подписании им очередной спецификации)
Условия применения доктрины полномочий в силу обстановки:
1)возникновение видимости полномочий для третьих лиц (то есть надо определить, могло ли разумное лицо на месте контрагента с учетом характера сделки и обычаев положиться на видимость полномочий, не проверяя доверенность),
2)добросовестность конкретного третьего лица (данный конкретный контрагент не знал и не мог знать об отсутствии полномочий),
3)видимость полномочий возникла по обстоятельствам, зависящим от представляемого
38
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Если все-таки не удалось доказать наличие полномочий?
Договор точно не признается заключенным от имени псевдопредставляемого.
Согласно ГК он считается совершенным от имени «лжепредставителя» (ст.183 ГК). Но это правило не срабатывает часто. Так сделка не будет считаться совершенной от имени лжепредставителя, если:
-это односторонняя сделка, -это распорядительная сделка
-это соглашение об изменении договора (п.124 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15
-это соглашение о расторжении договора
- контрагент недобросовестен (т.е. знал или должен был знать о пороке в полномочиях; например, при выходе представителя за пределы полномочий контрагент почти всегда недобросовестен,т .к. видит доверенность)
-сам лжепредставитель добросовестен (впрочем, тут вопрос спорный)
Во всех указанных случаях договор вовсе не считается заключенным с кем-либо. Также надо помнить, что если речь идет об отсутствии полномочий в связи с их прекращением, добросовестный контрагент защищается п.2 ст.189 ГК
39
ПРОВЕРКА ПОЛНОМОЧИЙ ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
Если все-таки сделка считается совершенной от имени «лжепредставителя», но добросовестный контрагент не желает договора с лжепредставителем, он может в силу ст.183 ГК отказаться от договора.
Шанс добиться признания сделки заключенной именно с желаемым представляемым появляется, если контрагенту удастся доказать, что представляемый ее впоследствии одобрял (ст.183 ГК). Контрагент может запросить представляемого об одобрении. Нюансы последующего одобрения см. п.123 Постановления Пленума ВС №25 от 23.06.15
Что может быть таким одобрением? а) исполнение обязательств или принятие исполнения (ПВАС №10473/11, 6601/97); б) признание долга или самого договора в акте сверки или иной переписке; в) другое.
От кого исходит одобрение? От директора. Но согласно п.123 Постановления Пленума ВС №25 одобрение в форме исполнении или принятии исполнения может исходить и от простого сотрудника, чьи полномочия вытекали из обстановки. Но безналичный платеж, конечно, лучше!!!!!
Убытки. Согласно ст.183 ГК добросовестный контрагент в случае неодобрения сделки псевдопредставляемым может потребовать от лжепредставителя возмещения убытков
40